Залог интеллектуальной собственности — способ обеспечения обязательств, при котором правообладатель передаёт кредитору право на удовлетворение требований из стоимости заложенных исключительных прав. Для технологических компаний и стартапов это зачастую единственная возможность привлечь финансирование, когда традиционных активов — недвижимости или оборудования — попросту нет.
Правовые основы залога исключительных прав
Российское законодательство прямо допускает залог исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации — но лишь в той мере, в какой допускается их отчуждение. Это правило закреплено в статье 358.18 Гражданского кодекса РФ, а специальные нормы для отдельных объектов содержатся в статьях 1232 и 1233 ГК РФ. Логика здесь проста: если объект интеллектуальной собственности можно продать или передать по лицензии, его можно и заложить.
Договор залога исключительного права заключается в простой письменной форме. Несоблюдение этого требования влечёт недействительность договора. Если основное обязательство — кредитный договор или договор займа — удостоверено нотариально, договор залога тоже подлежит нотариальному удостоверению.
Залог исключительных прав подлежит обязательной государственной регистрации в Роспатенте, если сам объект интеллектуальной собственности зарегистрирован в установленном порядке. Без такой регистрации залог не возникает.
К договору залога исключительного права применяются общие положения о залоге, предусмотренные статьями 334–356 ГК РФ. Когда предметом залога выступают права по договору об отчуждении исключительных прав или по лицензионному договору, вступают в действие специальные нормы о залоге обязательственных прав. Эти два режима нередко пересекаются, и на практике квалификация конкретной сделки может вызывать вопросы — особенно когда залог оформляется одновременно с лицензионным договором.
Какие объекты интеллектуальной собственности можно заложить
Предметом залога могут выступать исключительные права на различные результаты интеллектуальной деятельности. Товарные знаки — наиболее распространённый объект залоговых сделок. По данным Роспатента, количество зарегистрированных договоров залога товарных знаков ежегодно растёт: если в 2019 году было зарегистрировано 104 таких договора, то в последующие годы динамика только усиливалась.
Патенты на изобретения, полезные модели и промышленные образцы также активно используются в качестве обеспечения. Для наукоёмких компаний, у которых патентный портфель составляет значительную долю активов, залог патентов порой оказывается единственным реальным инструментом привлечения заёмного финансирования.
Некоторые объекты в принципе не могут быть предметом залога. Фирменное наименование неразрывно связано с юридическим лицом и не передаётся отдельно от организации. Коммерческое обозначение привязано к предприятию как имущественному комплексу. Коллективный товарный знак и наименование места происхождения товара не подлежат отчуждению в силу прямого указания закона, а значит, и залог в отношении них невозможен.
Существенные условия договора залога
Договор залога исключительного права должен содержать ряд обязательных условий, без которых он будет считаться незаключённым. Предмет залога определяется путём указания конкретного объекта интеллектуальной собственности со ссылкой на реквизиты охранного документа — номер патента или свидетельства на товарный знак, дату регистрации и дату приоритета. Чем точнее описан предмет залога, тем меньше рисков возникнет при обращении взыскания.
Обеспечиваемое обязательство описывается с указанием его существа, размера и срока исполнения. На практике обычно достаточно сослаться на основной договор — кредитный или договор займа, — из которого возникло обязательство. Если залогодатель не совпадает с должником по основному обязательству, указываются и сведения о должнике.
Помимо существенных условий, в договоре залога товарного знака или патента рекомендуется предусмотреть ряд дополнительных условий. Стороны могут ограничить право залогодателя на самостоятельное использование объекта в период действия залога — например, запретить заключение лицензионных договоров без предварительного письменного согласия залогодержателя. Такое ограничение особенно важно для банков, которые хотят сохранить контроль над ценностью обеспечения.
По общему правилу залогодатель в период действия договора залога вправе использовать объект интеллектуальной собственности и распоряжаться исключительным правом — за исключением его отчуждения без согласия залогодержателя.
При формулировании условий договора важно учитывать срок действия исключительного права. Для товарного знака этот срок составляет 10 лет с возможностью неоднократного продления. Для патента на изобретение — 20 лет без продления. Если срок кредита приближается к дате истечения права, в договоре следует предусмотреть обязанность залогодателя продлить регистрацию (для товарных знаков) или уведомить залогодержателя о приближающемся прекращении патента.
Регистрация залога в Роспатенте
Государственная регистрация залога исключительного права осуществляется в Федеральном институте промышленной собственности (ФИПС) по заявлению одной или обеих сторон договора. Если заявление подаёт только одна сторона, к нему прилагается либо нотариально удостоверенная выписка из договора, содержащая существенные условия, либо письменное согласие другой стороны на регистрацию.
Процедура регистрации занимает около двух месяцев при условии, что Роспатент не направляет запросов о представлении дополнительных документов. По результатам регистрации сведения о залоге вносятся в соответствующий государственный реестр — Реестр товарных знаков и знаков обслуживания или Реестр изобретений (полезных моделей, промышленных образцов).
Размер государственной пошлины за регистрацию залога зависит от типа объекта. За рассмотрение заявления о регистрации залога исключительного права на товарный знак взимается пошлина в размере 15 600 рублей за каждый товарный знак. За регистрацию залога права на изобретение, полезную модель или промышленный образец — 4 000 рублей за каждый патент. При залоге нескольких объектов пошлина уплачивается за каждый из них отдельно, что при крупных портфелях может составить заметную сумму.
Без государственной регистрации залог исключительного права на зарегистрированный объект не возникает и не имеет юридической силы. Это означает, что залогодержатель по незарегистрированному договору не получит преимущественного удовлетворения своих требований перед другими кредиторами. Именно поэтому контроль за своевременной подачей документов на регистрацию — принципиальный вопрос для любого кредитора.
В заявлении о регистрации залога указываются: тип договора, сведения о сторонах (залогодателе и залогодержателе), предмет договора с указанием номера охранного документа, срок действия договора, ограничения прав залогодателя на использование или распоряжение исключительным правом. Если заявление подаётся через представителя, прилагается доверенность, документ об уплате пошлины и согласие на обработку персональных данных.
Оценка интеллектуальной собственности для целей залога
При оформлении залога интеллектуальной собственности обязательным этапом является определение стоимости предмета залога. Банки и иные кредиторы требуют независимую оценку рыночной стоимости исключительных прав, которая выполняется профессиональными оценщиками в соответствии с Федеральным стандартом оценки ФСО XI «Оценка интеллектуальной собственности и нематериальных активов».
Оценка для целей залога имеет свои особенности. Помимо рыночной стоимости, оценщик определяет залоговую стоимость, которая обычно составляет 50–70% от рыночной. Такой дисконт обусловлен рисками, связанными со сложностью реализации объекта интеллектуальной собственности при обращении взыскания: в отличие от недвижимости, покупатель на патент или товарный знак находится далеко не мгновенно.
При оценке товарного знака учитываются его узнаваемость, объём продаж товаров под этим знаком, затраты на продвижение бренда, наличие действующих лицензионных договоров. Для патентов ключевыми факторами становятся технический уровень изобретения, широта патентных притязаний, оставшийся срок действия патента и объём рынка защищаемой технологии.
Привлекайте к оценке для залога оценщиков, специализирующихся на интеллектуальной собственности. Общая оценочная компания может не учесть специфику нематериальных активов и сформировать некорректную стоимость, что создаст проблемы при обращении взыскания.
Результаты оценки оформляются в виде отчёта об оценке, который представляется в банк вместе с заявкой на кредит. Банк, как правило, дополнительно анализирует отчёт собственными специалистами или привлечённым экспертом и может скорректировать залоговую стоимость. На практике кредит редко выдаётся в сумме, превышающей 50% от рыночной стоимости заложенного объекта.
Кредитование под залог интеллектуальной собственности
С 2019 года в России реализуется пилотный проект по содействию кредитованию субъектов малого и среднего предпринимательства под залог прав на интеллектуальную собственность. Проект осуществляется совместно Роспатентом, Минэкономразвития, Банком России и Правительством Москвы.
В рамках проекта компании могут получить кредит на сумму до 50 миллионов рублей. Если предметом залога выступают права на программы для ЭВМ и базы данных, включённые в реестр российского ПО, а также на изобретения, полезные модели и промышленные образцы, льготная ставка составляет до 5% на первые два года. Для иных объектов интеллектуальной собственности ставка может достигать 8,5% годовых.
Процедура получения такого кредита проходит в несколько этапов. Компания-заёмщик подаёт заявку, банк оценивает финансово-хозяйственную деятельность и проверяет наличие зарегистрированных прав на объекты ИС. Затем проводится независимая оценка рыночной стоимости исключительных прав, заключаются кредитный договор и договор залога, залог регистрируется в Роспатенте — и только после этого компания получает средства.
Для получения кредита под залог интеллектуальной собственности необходимо провести независимую оценку стоимости исключительных прав в аккредитованной оценочной компании.
Практика залога интеллектуальной собственности в России накапливает всё больше показательных примеров. В 2020 году был зарегистрирован залог товарного знака Black Star Burger в пользу Сбербанка на период до 2026 года — известный бренд обеспечил кредит на развитие сети ресторанов быстрого питания. Компания «Энергоэлемент» из «Сколково» получила кредит в МСП Банке под залог двух патентов на изобретения, связанных с аккумуляторными технологиями, — один из первых случаев в России, когда обеспечением выступили исключительно патентные права без дополнительного залога материальных активов.
Международная практика подтверждает перспективность данного инструмента. В Китае в 2021 году было выдано более 12 000 кредитов технологическим компаниям МСП на общую сумму порядка 25,7 миллиарда долларов США под залог интеллектуальной собственности. Россия движется в том же направлении, хотя пока с существенно меньшими объёмами.
Права залогодателя в период действия залога
Важная особенность залога исключительных прав — залогодатель не лишается возможности использовать объект интеллектуальной собственности. В отличие от залога материального имущества, исключительное право не передаётся во владение залогодержателю. Правообладатель продолжает маркировать товары товарным знаком, применять запатентованную технологию в производстве, эксплуатировать программное обеспечение.
По умолчанию залогодатель вправе без согласия залогодержателя распоряжаться исключительным правом любыми способами, кроме отчуждения. Это значит, что правообладатель может заключать лицензионные договоры, предоставляя третьим лицам право использования объекта. Однако стороны в договоре залога вправе установить иные, более жёсткие ограничения — и на практике банки часто настаивают на согласовании любых действий с исключительным правом.
Ответственность за защиту исключительного права от нарушений третьих лиц остаётся за залогодателем. Если происходит несанкционированное использование товарного знака или нарушение патента, именно правообладатель предъявляет требования к нарушителям, взыскивает компенсацию, обращается в суд или антимонопольные органы. Бездействие залогодателя в этой части может привести к обесценению предмета залога — и это отдельный риск, который стоит предусмотреть в договоре.
Риски при залоге интеллектуальной собственности
Залог интеллектуальной собственности сопряжён с рисками как для залогодателя, так и для залогодержателя. Обесценение предмета залога — наиболее значимый риск для кредитора. Стоимость патента на технологию снижается по мере появления на рынке более совершенных решений. Товарный знак теряет ценность, если бизнес, использующий этот знак, прекращает деятельность или терпит репутационные потери.
Для товарных знаков существует специфический риск, связанный с правилом об использовании: если товарный знак не используется непрерывно в течение трёх лет, любое заинтересованное лицо вправе обратиться с требованием о досрочном прекращении его правовой охраны. При заключении договора залога кредитору следует убедиться, что товарный знак реально используется, и закрепить в договоре обязанность залогодателя продолжать использование.
Ещё один риск связан с сериями товарных знаков. Роспатент может отказать в регистрации перехода права на отдельный товарный знак, если он входит в серию сходных знаков, часть которых остаётся у правообладателя. Это затрудняет реализацию предмета залога при обращении взыскания и может фактически заблокировать продажу знака на торгах.
Для патентов характерен риск признания недействительными. Патент может быть оспорен третьими лицами в Палате по патентным спорам или в суде. Если патент признаётся недействительным, исключительное право прекращается с момента подачи заявки, а вместе с ним прекращается и залог. Залогодержатель в таком случае остаётся без обеспечения.
Обращение взыскания на заложенную интеллектуальную собственность
Если заёмщик не исполняет свои обязательства, залогодержатель вправе обратить взыскание на предмет залога. По общему правилу это происходит в судебном порядке, однако стороны могут предусмотреть в договоре и внесудебный порядок обращения взыскания.
При судебном обращении взыскания залогодержатель подаёт иск в арбитражный суд (если стороны — юридические лица или ИП). Суд выносит решение об обращении взыскания и определяет способ реализации заложенного права — как правило, продажу с публичных торгов.
Реализация исключительного права на торгах имеет свою специфику. Потенциальные покупатели должны понимать, как извлечь из приобретаемого актива экономическую выгоду. Товарный знак вне контекста работающего бизнеса может не представлять интереса. Патент требует наличия производственных мощностей или компетенций для коммерциализации. Именно поэтому ликвидность интеллектуальной собственности как залогового актива существенно ниже, чем у недвижимости или оборудования.
При несостоявшихся торгах залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой с зачётом покупной цены в счёт погашения долга. Это может быть единственный способ получить хоть какое-то удовлетворение.
В случае банкротства залогодателя залогодержатель включается в реестр требований кредиторов как кредитор, требования которого обеспечены залогом. Он имеет преимущественное право на удовлетворение своих требований из стоимости заложенного имущества: 70% выручки от реализации предмета залога направляется на погашение требований залогового кредитора.
Прекращение залога исключительного права
Залог исключительного права прекращается по основаниям, предусмотренным общими нормами о залоге. Наиболее распространённое основание — исполнение обеспеченного обязательства: когда заёмщик полностью погашает кредит, залог прекращается автоматически.
Залог также прекращается при гибели предмета залога, то есть при прекращении исключительного права. Это может произойти по различным причинам: истечение срока действия патента или регистрации товарного знака, досрочное прекращение правовой охраны по требованию третьих лиц, отказ правообладателя от права. Каждое из этих оснований несёт риск для залогодержателя, который может утратить обеспечение до погашения долга.
После прекращения залога залогодержатель обязан подать заявление о погашении регистрационной записи о залоге в Роспатенте. К заявлению прилагаются документы, подтверждающие основания прекращения — например, справка банка о полном погашении кредита. Пока запись о залоге не погашена, правообладатель ограничен в распоряжении своим исключительным правом, что нередко создаёт практические неудобства при последующих сделках.
Проверка объекта перед залогом
Перед заключением договора залога рекомендуется провести комплексную проверку объекта интеллектуальной собственности. Для товарного знака это означает проверку действительности регистрации и срока её окончания, отсутствия записей о залоге в пользу третьих лиц, наличия или отсутствия лицензионных договоров, а также отсутствия поданных заявлений о досрочном прекращении охраны в связи с неиспользованием.
Для патента проверке подлежат: действительность патента и уплата ежегодных пошлин за поддержание в силе, отсутствие возражений, поданных в Палату по патентным спорам, объём патентных притязаний и их соотношение с реальным использованием технологии. Патент с узкими формулами защиты, который к тому же легко обойти технически, представляет минимальную ценность как предмет залога.
Отдельное внимание уделяется проверке судебных споров. Товарный знак может быть предметом иска о признании правовой охраны недействительной. Патент может оспариваться конкурентами, утверждающими, что решение не обладает новизной или изобретательским уровнем. Наличие таких споров существенно влияет на рисковую оценку залога.
Особенности залога серии товарных знаков
Если правообладатель владеет несколькими сходными товарными знаками, образующими серию, при залоге возникают дополнительные сложности. Роспатент может отказать в регистрации перехода исключительного права на отдельный знак из серии, если остальные знаки остаются у правообладателя. Это ограничение направлено на предотвращение введения потребителей в заблуждение.
При планировании залога серии товарных знаков целесообразно закладывать все знаки одновременно. Если это по каким-то причинам невозможно, следует предварительно получить консультацию в Роспатенте о допустимости раздельного распоряжения. Игнорирование этого вопроса на стадии оформления договора может привести к тому, что залогодержатель не сможет реализовать отдельный знак при обращении взыскания.
Бухгалтерский учёт залога НМА
Передача нематериального актива в залог не влечёт его списания с баланса залогодателя. Исключительное право остаётся в составе активов организации, поскольку залог не является отчуждением. Правообладатель продолжает начислять амортизацию, проводить тест на обесценение и отражать актив в бухгалтерской отчётности в общем порядке.
Информация о залоге раскрывается в пояснениях к бухгалтерской отчётности. Залогодатель указывает объекты, переданные в залог, их балансовую стоимость, срок залога и обеспеченное обязательство. Это необходимо для обеспечения полноты информации для пользователей отчётности — аудиторов, инвесторов, контрагентов.
У залогодержателя заложенное исключительное право отражается на забалансовом счёте как обеспечение полученное. Это позволяет контролировать объём обеспечения по выданным кредитам, не искажая основные показатели баланса.
При обращении взыскания и переходе исключительного права к залогодержателю происходит списание актива у залогодателя и постановка на баланс у нового правообладателя. Стоимость актива при этом определяется по правилам для безвозмездного получения нематериальных активов — по справедливой стоимости.
Практические рекомендации по оформлению залога
Правообладателю, планирующему заложить интеллектуальную собственность, следует начать с предварительной подготовки. Убедитесь, что исключительное право действует и не оспаривается, проверьте уплату всех поддерживающих пошлин для патентов, подтвердите факт использования товарного знака. Эти шаги снимают основные вопросы кредитора на ранней стадии переговоров.
Для залогодержателя критически важна юридическая проверка — due diligence закладываемых объектов. Следует запросить выписки из государственных реестров, проверить отсутствие обременений (существующих лицензий, ранее зарегистрированных залогов), изучить историю объекта на предмет оспаривания. Пренебрежение этим этапом обходится дороже — как правило, именно в момент обращения взыскания.
В договоре залога рекомендуется детально прописать обязанность залогодателя поддерживать действие исключительного права (уплачивать пошлины, продлевать регистрацию), порядок уведомления залогодержателя о любых претензиях третьих лиц, ограничения на распоряжение правом без согласия залогодержателя, а также последствия прекращения или ограничения права до погашения долга.
При оценке стоимости предмета залога привлекайте оценщиков, специализирующихся именно на интеллектуальной собственности. Корректная оценка — это не только условие получения кредита, но и залог того, что при возможных спорах стоимость обеспечения будет подтверждена в суде.
