Риски лицензионных соглашений между взаимозависимыми лицами

Юрист компании Enforce Олег Шимов и специалист-оценщик компании Patent Family Group Дарья Шимова, описали, когда у налоговой инспекции могут возникнуть претензии насчет сделок с интеллектуальной собственностью, и как их избежать.

Компании различных уровней все чаще начинают задумываться о брэндинге и корпоративной айдентике. Неуклонно растет бизнес в IT-секторе, где ПО или базы данных становятся продуктом, с которым компании отрасли выходят на рынок. А производственные компании с помощью патентов и ноу-хау занимают доминирующее положение на рынке.

Объекты интеллектуальной собственности становятся неотъемлемой частью жизни компаний и начинают чаще встречаться в спорах с налоговыми органами. Полагаясь на принципы, закрепленные в Гражданском кодексе Российской Федерации, провозглашающие свободу договора, компании часто не придают значения оформлению отношений, связанных с результатами интеллектуальной деятельности. Устанавливая стоимость отчуждения или размер роялти, компании не проверяют является их величина рыночной или нет.

В бизнесе нередко складывается ситуация, когда компании вовсе не оформляют передачу имущественных прав на использование объектов интеллектуальной собственности. Такое поведение особенно характерно для компаний, входящих в одну группу.

Внимание налоговых органов к стоимости отчуждения результатов интеллектуальной деятельности и величине роялти вполне понятно. На практике популярны «схемы» с использованием нематериальных активов, позволяющие оптимизировать налоговые обязательства. В фокусе внимания находятся расходы, понесенные компаниями на приобретение объектов интеллектуальной собственности или лицензий на их использование. Камнем преткновения в споре с налоговой может стать именно разумность стоимости отчуждения или величины роялти, которые должны соответствовать рыночному размеру.

Проблема заключается в том, что компании не могут самостоятельно определить рыночную величину этих выплат. Каждый результат интеллектуальной деятельности индивидуален и уникален, поэтому сравнение цен с другими объектами в данном случае крайне затруднительно в виду отсутствия аналогов. Рыночная оценка, проведенная независимым оценщиком, в таком случае является эффективным инструментом в вопросе доказывания обоснованности понесенных расходов.

Ситуация осложняется, когда стороны договора взаимозависимы и приобретатель нематериального актива применяет специальный налоговый режим. В таком случае для минимизации потенциальных рисков отчет об оценке, выполненный независимым оценщиком, и вовсе необходим.

На практике встречаются кейсы, где компаниям удается доказать свою правоту благодаря оценке, проведенной заблаговременно — перед совершением сделки. В качестве примера может выступить судебное дело № А65-7789/2016. В налоговом споре ООО «НТЦ АГРС» доказало обоснованность расходов, понесенных на выплату роялти, предоставив результаты рыночной оценки, не смотря на проблемные моменты:

• взаимозависимость сторон договора;
• роялти, выплаченные проверяемым налогоплательщиком, были единственным источником дохода правообладателя;
• поставленная под сомнение реальность взаимоотношений.

Внутригрупповое использование объектов интеллектуальной собственности, не оформленное лицензионным договором, также привлекает внимание налоговых органов, на что имеются вполне законные основания.

Согласно Налоговому кодексу Российской Федерации, безвозмездное получение имущественных прав на использование результатов интеллектуальной деятельности признается внереализационным доходом в целях исчисления налога на прибыль (п. 8 ст. 250 НК РФ). Обнаружив факт отсутствия договорных отношений и соответствующих выплат, налоговый орган может доначислить налог правообладателю за реализацию имущественных прав или лицу, получившему права на безвозмездной основе.

Очередной кейс подтверждает реальность таких претензий. В деле № А11−11 656/2013 рассматривался спор между ООО «Медицинский центр «Эллара» и Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 11 по Владимирской области. В ходе проверки налоговый орган обнаружил, что Общество реализовывало продукцию, используя товарный знак, который принадлежал другой компании. При таких обстоятельствах доначислен налог на прибыль с доходов в виде экономической выгоды, полученной от безвозмездного использования товарного знака.

Спор разрешился не в пользу ООО «Медицинский центр «Эллара».

Компаниям требуется ответственно относится к определению стоимости отчуждения или лицензирования объекта интеллектуальной собственности и не пренебрегать оформлением отношений, фактически складывающимся внутри группы компаний. При этом наличие отчета об оценке не является панацеей, поскольку структурирование сделок с объектами интеллектуальной собственности имеет подводные камни, обусловленные особенностями взаимоотношений участников сделки.

Чтобы избежать непредвиденных издержек, настоятельно рекомендуем обратиться к налоговым консультантам, способным провести глубокий анализ предстоящей сделки, что позволит выявить и предупредить риски на этапе планирования. Помните: пожар легче предупредить, чем потушить.