На регистрацию в качестве товарного знака по заявке №2007741592/50 с приоритетом от 28.12.2007 на имя заявителя было заявлено комбинированное обозначение. В соответствии с описанием, приведенном в заявке, товарный знак представляет собой композицию из монограммы, образованной латинскими буквами «M» и «G», выполненными в оригинальной графической манере, и фантазийного словесного элемента «МЕГАРД», выполненного в кириллице в оригинальной графике. Справа от словесного элемента расположена буква «R» в круге, являющаяся неохраняемым элементом. Предоставление правовой охраны товарному знаку испрашивается в черном, коричневом, светло-коричневом, желтом, серо-голубом, светло-серо-голубом цветовом сочетании и в отношении товаров 05, 10, 18, 25 и услуг 35-37, 39-41, 43 классов МКТУ, указанных в перечне заявки.
Роспатентом 30.10.2008 принято решение о государственной регистрации товарного знака по заявке №2007741592/50 только в отношении части товаров 05 класса МКТУ и всех товаров и услуг 10, 18, 25, 37, 40, 43 классов МКТУ заявленного перечня. Основанием для принятия указанного решения явилось заключение по результатам экспертизы, согласно которому было установлено, что в отношении другой части товаров 05 класса МКТУ и всех услуг 35, 36, 39, 2 41 классов МКТУ заявленное обозначение не может быть зарегистрировано в качестве товарного знака на основании пункта 6 статьи 1483 Кодекса.
Заключение мотивировано тем, что заявленное обозначение сходно до степени смешения:
- со знаком по международной регистрации №687878, с конвенционным приоритетом от 24.06.1997, зарегистрированным на имя другого лица, в отношении однородных товаров 05 класса МКТУ [1];
- с товарным знаком по свидетельству №251018, с приоритет от 25.09.2002, зарегистрированным на имя другого лица, в отношении однородных услуг 35, 36, 39, 41 классов МКТУ [2].
Кроме того, в заключении указано, что буква «R» в круге является неохраняемым элементом на основании пункта 1 статьи 1483 Кодекса.
В Палату по патентным спорам поступило возражение от 04.05.2009, в котором заявитель выразил свое несогласие с решением Роспатента в части отказа в регистрации в отношении товаров 05 класса МКТУ.
Доводы возражения сводятся к тому что, заявителем направлено в Палату по патентным спорам заявление о досрочном прекращении правовой охраны знака по международной регистрации №687878 в связи с его неиспользованием.
На основании изложенного заявитель просит изменить решение Роспатента от 30.10.2008 и зарегистрировать заявленное обозначение по заявке №2007741592/50 в качестве товарного знака в отношении всех товаров 05 класса МКТУ, указанных в перечне заявки.
Изучив материалы дела, Палата по патентным спорам считает доводы возражения убедительными.
С учетом даты (28.12.2007) поступления заявки №2007741592/50 правовая база для оценки охраноспособности заявленного обозначения в качестве товарного знака включает в себя Закон Российской Федерации от 23.09.92 №3520-1 «О 3 товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», с изменениями и дополнениями, внесенными Федеральным законом №166-ФЗ от 11.12.2002, вступившими в силу с 27.12.2002 (далее — Закон) и Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденные приказом Роспатента от 05.03.2003, зарегистрированным в Министерстве юстиции Российской Федерации 25.03.2003, регистрационный №4322, и введенные в действие 10.05.2003 (далее — Правила).
В соответствии с требованиями пункта 1 статьи 7 Закона не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с товарными знаками других лиц, заявленными на регистрацию (если заявки на них не отозваны) или охраняемыми в Российской Федерации, в том числе в соответствии с международным договором Российской Федерации, в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет.
В соответствии с пунктом 14.4.2 Правил обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.
В соответствии с требованиями пункта 14.4.2.4 Правил комбинированные обозначения сравниваются с комбинированными обозначениями и с теми видами обозначений, которые входят в состав проверяемого комбинированного обозначения как элементы.
При определении сходства комбинированных обозначений используются признаки, приведенные в пункте 14.4.2.2 Правил, а также исследуется значимость положения, занимаемого тождественным или сходным элементом в заявленном обозначении.
Согласно пункту 14.4.2.2 Правил сходство словесных обозначений может быть звуковым (фонетическим), графическим (визуальным), и смысловым (семантическим) и определяется по признакам, изложенным в подпунктах (а), (б), (в) пункта 14.4.2.2.Правил.
4 Признаки, перечисленные в подпунктах (а) - (в) указанного пункта, могут учитываться как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях (пункт 14.4.2.2 (г) Правил).
В соответствии с пунктом 14.4.3 Правил при установлении однородности товаров определяется принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности этих товаров одному производителю. Для установления однородности товаров принимается во внимание род (вид) товаров, их назначение, вид материала, из которого они изготовлены, условия сбыта товаров, круг потребителей и другие признаки.
Анализ соответствия заявленного обозначения требованиям пункта 1 статьи 7 Закона показал следующее.
Заявленное обозначение по заявке №2007741592/50 является комбинированным. Изобразительная часть представляет собой графический элемент, выполненный в виде монограммы, образованной латинскими буквами «M» и «G». Словесная часть состоит из элемента «МЕГАРД», выполненного русскими буквами в оригинальной графической манере. Справа от словесного элемента расположена буква «R» в круге, являющаяся неохраняемым элементом, так как не обладает различительной способностью.
Противопоставленный знак [1] представляет собой словесное обозначение «MIGARD», выполненное заглавными буквами латинского алфавита стандартным шрифтом. Правовая охрана знаку предоставлена в отношении товаров 05 класса МКТУ.
Противопоставленный товарный знак [2] представляет собой комбинированное обозначение, включающее словесный элемент «МЕГАРТ», выполненный буквами русского алфавита, в оригинальной графической манере, красным цветом. Под ним расположен графический элемент, выполненный в виде прямоугольника черного цвета, в который вписан словесный элемент «МЕДИА», выполненный заглавными буквами русского алфавита стандартным шрифтом, белым цветом. Словесный элемент «МЕДИА» является неохраняемым элементом товарного знака. Знак охраняется в красном, белом, черном цветовом сочетании.
5 Правовая охрана знаку предоставлена в отношении товаров 16 класса МКТУ и услуг 35, 36, 39, 41, 42 классов МКТУ.
При оценке тождества и сходства обозначений учитывается сходство доминирующих элементов, на которые в большей степени фиксируется внимание потребителей. Также учитывается сходство и тождество именно охраноспособных элементов, если обозначение состоит их охраноспособных или неохраноспособных элементов. Вместе с тем, в комбинированных обозначениях основным элементов является словесный, так как он легче запоминается и именно на нем акцентируется внимание потребителей.
Таким образом, в виду доминирования в заявленном обозначении и в противопоставленных знаках [1,2] словесных элементов «МЕГАРД», «MIGARD», «МЕГАРТ» сравнительному анализу подлежат соответствующие словесные элементы.
Сравнительный анализ заявленного обозначения и знаков [1,2] показал, что заявленное обозначение содержит в своем составе словесный элемент «МЕГАРД», сходный фонетически со словесными элементами «MIGARD», «МЕГАРТ» противопоставленных знаков [1,2]. Фонетическое сходство словесных элементов «МЕГАРД» - «МЕГАРТ» обусловлено тождеством звучания начальных частей (МЕГ-) и сходством звучания конечных частей (АРД – АРТ), а фонетическое сходство словесных элементов «МЕГАРД» - «MIGARD» обусловлено сходством начальных частей (МЕГ-MIG) и тождеством звучания конечных частей (АРД-ARD).
По семантическому фактору сходства не представляется возможным провести оценку, поскольку сравниваемые словесные элементы не являются лексическими единицами какого-либо языка и, следовательно, являются фантазийными.
Что касается графического признака сходства, то поскольку ассоциация обозначений друг с другом достигается за счет фонетически сходных словесных элементов, несущих в знаках основную индивидуализирующую нагрузку, графический фактор сходства в данном случае не является определяющим.
Изложенное выше обуславливает вывод о сходстве заявленного обозначения и противопоставленных знаков [1,2] по фонетическому фактору сходства 6 словесных элементов, которые являются доминирующими или единственными в сравниваемых обозначениях.
Заявителем в возражении сходство сравниваемых обозначений не оспаривается.
Сравнение перечней товаров и услуг с целью определения их однородности показало, что сравниваемые товары и услуги 05, 35, 36, 39, 41 классов МКТУ, указанные в перечне заявки №2007741592/50, и товары 05 класса МКТУ противопоставленного знака [1] и услуги 35, 36, 39, 41 классов МКТУ противопоставленного знака [2] однородны, поскольку соотносятся одни к другим как вид/род, а также имеют одно назначение.
Заявителем в возражении однородность товаров и услуг не оспаривается.
Таким образом, оспариваемое решение Роспатента следует признать правомерным, а вывод о сходстве до степени смешения заявленного обозначения противопоставленных знаков [1, 2] в отношении части товаров 05 класса МКТУ и всех услуг 35, 36, 39, 41 классов МКТУ обоснованным.
Вместе с тем коллегией установлено, что на дату (23.10.2009) принятия возражения к рассмотрению правовая охрана на территории Российской Федерации знака по международной регистрации №687878 была досрочно полностью прекращена на основании решения Палаты по патентным спорам от 28.08.2009.
Данное обстоятельство устраняет препятствие для регистрации товарного знака по заявке №2007741592/50 для части заявленных товаров 05 класса МКТУ.
Коллегия Палаты по патентным спорам не усматривает оснований для признания заявленного обозначения соответствующим требованиям пункта 1 статьи 7 Закона в отношении всех услуг 35, 36, 39, 41 классов МКТУ, для которых испрашивается правовая охрана.