Заявка № 2019132667/14 на изобретение «Способ определения порога анаэробного обмена» была подана 15.10.2019. Совокупность признаков заявленного решения изложена в формуле изобретения, представленной 24.12.2019, в следующей редакции:
«Способ определения порога анаэробного обмена по портативному медицинскому многофункциональному электрокардиографу при нагрузочном тестировании в полевых условиях, включающий запись электрокардиограммы, деполяризации, насыщение крови кислородом, артериального давления и индекса периферического кровообращения спортсмена одновременно и автоматически с последующим анализом, отличающийся тем, что полученные патологические данные на электрокардиографе в виде нарушения ритма сердца, деполяризации, снижения оксигенации крови кислородом и индекса периферического кровообращения, повышения артериального давления в виде линейной зависимости в точке появления являются достаточной для установления порога анаэробного обмена».
При вынесении решения Роспатентом от 17.11.2020 об отказе в выдаче патента на изобретение к рассмотрению была принята вышеприведенная формула.
В данном решении Роспатента сделан вывод о том, что материалы заявки не раскрывают сущность изобретения с полнотой, достаточной для осуществления изобретения специалистом в данной области техники, в связи с чем нарушено требование, предусмотренное подпунктами 1-4 пункта 2 статьи 1375 Кодекса.
Аргументом для сделанного вывода послужило то, что пункт формулы содержит выраженный общим понятием признак, характеризующий определение порога анаэробного обмена (ПАНО) на основании «полученных патологических данных на электрокардиографе», а в материалах заявки «не выявлено, как определить ПАНО на основании полученных патологических данных на электрокардиографе в виде нарушения ритма сердца, деполяризации, снижения оксигенации крови кислородом и индекса периферического кровообращения, повышения артериального давления».
На решение об отказе в выдаче патента на изобретение, в соответствии с пунктом 3 статьи 1387 Кодекса, поступило возражение, в котором лицо, подавшее возражение, выразило несогласие с данным решением.
Заявитель обращает внимание на то, что специалистам в данной области техники широко известно, что ПАНО определяется по лактату в крови и этот метод принят в мире как «золотой стандарт» определения данного показателя, который, в свою очередь, является нормальным физиологическим значением в районе 4 ммоль/л. В возражении отмечено, что приведенный в описании пример демонстрирует спортивный результат, который получен в результате определения ПАНО и его максимального подъема, за счет интервальных тренировок. При этом результаты тестирований по электрокардиографу и лактату демонстрируют заявленный способ как более точный, безопасный метод определения ПАНО, по сравнению с инвазивным забором крови у пациента на лактат.
Изучив материалы дела, коллегия установила следующее.
С учетом даты подачи заявки (15.10.2019), правовая база для оценки патентоспособности заявленного решения включает Кодекс, Правила составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации изобретений, и их формы (далее – Правила ИЗ), Требования к документам заявки на выдачу патента на изобретение (далее - Требования ИЗ), утвержденные приказом Минэкономразвития Российской Федерации от 25 мая 2016 года № 316, зарегистрированным в Минюсте Российской Федерации 11 июля 2016 г., рег. № 42800.
Согласно пункту 1 статьи 1350 Кодекса изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо.
Согласно пункту 2 статьи 1386 Кодекса экспертиза заявки на изобретение по существу включает, в том числе:
- проверку достаточности раскрытия сущности заявленного изобретения в документах заявки, предусмотренных подпунктами 1-4 пункта 2 статьи 1375 Кодекса и представленных на дату ее подачи, для осуществления изобретения специалистом в данной области техники;
- проведение информационного поиска в отношении заявленного изобретения и проверку с учетом его результатов соответствия заявленного изобретения условиям патентоспособности, предусмотренным абзацем вторым пункта 1 статьи 1350 настоящего Кодекса.
Согласно пункту 53 Правил ИЗ при проверке достаточности раскрытия сущности заявленного изобретения в документах заявки, предусмотренных подпунктами 1-4 пункта 2 статьи 1375 Кодекса и представленных на дату ее подачи, для осуществления изобретения специалистом в данной области техники проверяется, содержатся ли в документах заявки, предусмотренных подпунктами 1-4 пункта 2 статьи 1375 Кодекса и представленных на дату ее подачи, сведения о назначении изобретения, о техническом результате, обеспечиваемом изобретением, раскрыта ли совокупность существенных признаков, необходимых для достижения указанного заявителем технического результата, а также соблюдены ли установленные пунктами 36-43, 45-50 Требований к документам заявки правила, применяемые при раскрытии сущности изобретения и раскрытии сведений о возможности осуществления изобретения.
Согласно пункту 62 Правил ИЗ если в результате проверки достаточности раскрытия сущности заявленного изобретения в документах заявки, предусмотренных подпунктами 1-4 пункта 2 статьи 1375 Кодекса и представленных на дату ее подачи, для осуществления изобретения специалистом в данной области техники, проведенной в соответствии с пунктом 53 Правил, установлено, что сущность заявленного изобретения в документах заявки, предусмотренных подпунктами 1-4 пункта 2 статьи 1375 Кодекса и представленных на дату ее подачи, раскрыта недостаточно для осуществления изобретения специалистом в данной области техники и нарушение указанного требования не может быть устранено без изменения заявки по существу, заявителю направляется уведомление о результатах проверки патентоспособности заявленного изобретения с изложением соответствующих мотивов, выводов и предложением представить в случае несогласия доводы по мотивам, указанным в уведомлении, в течение шести месяцев со дня направления указанного уведомления. К уведомлению о результатах проверки патентоспособности заявленного изобретения прикладывается отчет об информационном поиске.
Вывод о несоблюдении требования достаточности раскрытия сущности заявленного изобретения в документах заявки, предусмотренных подпунктами 1-4 пункта 2 статьи 1375 Кодекса и представленных на дату ее подачи, для осуществления изобретения специалистом в данной области техники должен быть подтвержден в уведомлении о результатах проверки патентоспособности заявленного изобретения доводами, основанными на научных знаниях, и (или) ссылкой на источники информации, подтверждающие вывод, приведенный в указанном уведомлении.
Согласно пункту 36 Требований ИЗ в разделе описания изобретения «Раскрытие сущности изобретения» приводятся сведения, раскрывающие технический результат и сущность изобретения как технического решения, относящегося к продукту или способу, в том числе к применению продукта или способа по определенному назначению, с полнотой, достаточной для его осуществления специалистом в данной области техники. При этом сущность изобретения как технического решения выражается в совокупности существенных признаков, достаточной для решения указанной заявителем технической проблемы и получения обеспечиваемого изобретением технического результата, признаки относятся к существенным, если они влияют на возможность решения указанной заявителем технической проблемы и получения обеспечиваемого изобретением технического результата, то есть находятся в причинно-следственной связи с указанным результатом, под специалистом в данной области техники понимается гипотетическое лицо, имеющее доступ ко всему уровню техники и обладающее общими знаниями в данной области техники, основанными на информации, содержащейся в справочниках, монографиях и учебниках.
Согласно пункту 45 Требований ИЗ в разделе описания изобретения «Осуществление изобретения» приводятся сведения, раскрывающие, как может быть осуществлено изобретение с реализацией указанного заявителем назначения изобретения и с подтверждением возможности достижения технического результата при осуществлении изобретения путем приведения детального описания, по крайней мере, одного примера осуществления изобретения со ссылками на графические материалы, если они представлены. В разделе описания изобретения «Осуществление изобретения» также приводятся сведения, подтверждающие возможность получения при осуществлении изобретения технического результата. В качестве таких сведений приводятся объективные данные, например полученные в результате проведения эксперимента, испытаний или оценок, принятых в той области техники, к которой относится изобретение, или теоретические обоснования, основанные на научных знаниях.
Существо заявленного решения изложено в приведенной выше формуле.
Анализ доводов возражения и доводов, содержащихся в решении Роспатента, показал следующее.
Заявлен способ определения порога анаэробного обмена. Предложенный способ заявитель предлагает осуществлять путем записи электрокардиограммы и при выявлении патологических данных, проявляющихся в виде нарушения ритма сердца, деполяризации, снижения оксигенации крови кислородом, индекса периферического кровообращения, повышения артериального давления и пересекающихся в одной точке, устанавливается порог анаэробного обмена.
Как следует из приведенной выше правовой базы, описание изобретения должно раскрывать его сущность с полнотой, достаточной для осуществления изобретения специалистом в данной области техники (см. подпункт 2 пункта 2 статьи 1375 Кодекса).
На стр.2 описания заявки, представленного на дату ее подачи, приведены сведения о том, как осуществляется предложенный способ. В частности, показана последовательность выполнения приемов тестирования по формуле изобретения.
Кроме того, в описании изобретения на дату подачи заявки содержатся примеры осуществления заявленного способа на объектах исследований - спортсменах (см. стр. 3-7 описания) и ряд таблиц с данными, полученными в результате исследований у спортсменов, тестируемых по заявленному способу определения порога анаэробного обмена (см. таблицы на стр. 6, 7 описания).
Согласно действующему законодательству, вывод о несоблюдении требования достаточности раскрытия сущности заявленного изобретения в документах заявки, представленных на дату ее подачи, для осуществления изобретения специалистом в данной области техники, должен быть подтвержден доводами, основанными на научных знаниях, и (или) ссылкой на источники информации, подтверждающие данный вывод.
Однако, как в решении об отказе, так и в уведомлении о проверке патентоспособности от 07.09.2020, отсутствуют доводы, основанные на научных знаниях, или на источниках информации, подтверждающих вывод, приведенный в указанном уведомлении и в решении об отказе, о невозможности определения ПАНО заявленным способом.
Приведенная в решении об отказе и в уведомлении от 07.09.2020 информация об известности из уровня техники определения ПАНО в единицах мощности работы (Вт) или в процентах потребления кислорода от максимума аэробной мощности (Смирнов В. М., Дубровский В. И., Физиология физического воспитания и спорта, М.: Владоспресс, 2002, с. 450), не опровергает возможность определения ПАНО заявленным способом и не свидетельствует о невозможности использования указанных в формуле приемов для решения поставленной задачи – построения безопасного для здоровья пациента тренировочного процесса с учетом показателей, выявленных на электрокардиографе.
Таким образом, нельзя согласиться с выводом, сделанным в решении Роспатента от 17.11.2020, о том, что изобретение не было раскрыто с полнотой, достаточной для его осуществления специалистом в данной области техники (п. 2 ст. 1375 Кодекса).
На данном основании материалы заявки были направлены на дальнейшее проведение экспертизы по существу, предусмотренной абзацем 3 пункта 2 статьи 1386 Кодекса, включающей проведение информационного поиска и оценку соответствия заявленного решения условиям патентоспособности «новизна» и «изобретательский уровень». По результатам проведения данного поиска был представлен 20.07.2021 отчет об этом поиске и заключение по нему, согласно которым изобретение, охарактеризованное в приведенной выше формуле, соответствует всем установленным пунктом 1 статьи 1350 Кодекса условиям патентоспособности.