Товарный знак по свидетельству №688718 с приоритетом от 14.08.2017 зарегистрирован в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации (далее – Госреестр) 04.07.2018 на имя ООО «Аква Арте», Москва (далее — правообладатель) в отношении товаров 05 и 31 классов МКТУ, указанных в свидетельстве.Оспариваемый товарный знак представляет собой комбинированное обозначение со словесным элементом «Delimeal», в котором буква «m» расположена на фоне стилизованного изображения земного шара, а сам словесный элемент расположен внутри прямоугольника красного цвета.

В поступившем возражении оспаривается правомерность предоставления правовой охраны указанному знаку ввиду того, что правовая охрана на территории Российской Федерации была предоставлена в нарушение требований подпункта 1 пункта 3 и подпункта 1 пункта 9 статьи 1483 Кодекса.

Возражение мотивировано следующими доводами:

- PFM & Trading GmbH были поданы заявки на регистрацию в качестве товарного знака обозначений со словесными элементами «Delimeal» по заявке № 2018749727 и «Delimill» по заявке № 2018749736 в отношении товаров 05, 31 классов, по которым 25.02.2020 г. решением Роспатента в регистрации обозначений было отказано на основании сходства до степени смешения с товарными знаками по свидетельствам №№688718 и 661543. Отказ в регистрации лишает PFM & Trading GmbH возможности зарегистрировать обозначение на свое имя с целью последующего беспрепятственного использования;

- ранее предоставление правовой охраны указанным товарным знакам оспаривалось в Федеральной службе по интеллектуальной собственности (далее – Роспатент). Решением Роспатента от 15.05.2019 г. возражения ООО «Органик Фуд» и Pet PFM & Trading GmbH были удовлетворены в отношении части товаров: 05 класса МКТУ – аминокислоты для ветеринарных целей; добавки пищевые для животных; корма лечебные для животных; препараты ветеринарные; препараты диагностические для ветеринарных целей, добавки пищевые из протеина для животных и 31 класса МКТУ – альгаробилла [корм для животных]; галеты для собак; жвачка для животных; животные живые; животные, содержащиеся в зверинцах; жмых кукурузный для скота; жмых рапсовый для скота; известь для кормов; корма для животных; корма для комнатных животных; корма для откармливания животных в стойле; корма для птиц; корма укрепляющие для животных; напитки для комнатных животных; препараты для откорма животных;

- несмотря на то, что предоставление правовой охраны товарным знакам по свидетельствам № 688718, №688718 признано недействительным частично, заявленные товары 05 класса –препараты ветеринарные, диетическое питание и вещества для ветеринарных целей, пищевые добавки для животных, корма лечебные для животных, препараты ветеринарные, препараты диагностическое для ветеринарных целей были признаны экспертизой однородными в отношении товаров 05 класса МКТУ – вещества диетические для медицинских целей, добавки пищевые, культуры микроорганизмов для медицинских или ветеринарных целей, медикаменты для ветеринарных целей, препараты бактериальные для медицинских и ветеринарных целей, препараты бактерилогические для медицинских или ветеринарных целей, препараты биологические для ветеринарных целей, препараты из микроорганизмов для медицинских или ветеринарных целей, препараты с микроэлементами для человека или животных, препараты ферментативные для ветеринарных целей (св. №№ 688718, 661543), а товары 31 класса МКТУ – живые животные, корма и напитки для животных, альгаробилла (корм для животных), галеты для собак, жвачка для животных, животные живые, животные, содержащиеся в зверинцах, жмых кукурузный для скота, жмых рапсовый для скота, известь для кормов, корма для животных, корма для комнатных животных, корма для откармливания животных в стойле, корма для птиц, корма укрепляющие для животных, напитки для комнатных животных, препараты для откорма животных признаны однородными товарам 31 класса МКТУ - жмых арахисовый кормовой, жмых кормовой, корнеплоды кормовые, крупы для домашней птицы, мешанки из отрубей кормовые, пойло из отрубей для скота, птица домашняя живая, ростки пшеницы кормовые, скот племенной, солома (фураж), соль для скота, фураж (св. №№ 688718, 661543);

- решение Роспатента о признании предоставления правовой охраны товарному знаку по свидетельству № 688718 недействительным оспаривалось ООО «Аква Арте» в Суде по интеллектуальным правам в рамках дела СИП-665/2019. Решением от 25.03.2020 г. Суд по интеллектуальным правам отказал в удовлетворении требований общества с ООО Аква Арте, решение Роспатента от 15.05.2019 г. оставлено без изменений;

- Общество с ограниченной ответственностью «Органик Фуд» является обладателем исключительных авторских прав на обозначения «Delimeal» и «Delimill», выполненных в оригинальном графическом стиле с расположением буквы «m» внутри круга на фоне стилизованного земного шара, которые размещены на фоне прямоугольника или без него, что является сходным до степени смешения с оспариваемым товарным знаком;

- наименование «Delimill» было придумано в 2013 году генеральным директором ООО «Органик Фуд», разработку логотипа «Delimill» было поручено дизайнеру Дамиену Сальеру, что подтверждается перепиской сотрудников ООО «Органик Фуд» с дизайнером Сальером с приложением разработанных эскизов, а также письмом от 06.03.2020 г. дизайнера Дамьена Сальера, в котором он сообщает, что разработанный логотип был выполнен по заказу ООО «Органик Фуд», исключительные права переданы заказчику;

- в процессе работы логотип менялся по согласованию сторон, пока не был разработан окончательный дизайн логотипа в начале 2014 г. ;

- ввоз продукции «Delimill» был осуществлен 26.11.2014 г. - задолго до даты приоритета оспариваемого товарного знака. Объем ввоза составил 11 275,800 кг. Ввезенные корма «Delimill» были реализованы в течение 2014 г., 2015 г. и 2016 г. более чем 80 контрагентам в различных регионах РФ;

- в 2017 г. ООО «Органик Фуд» было принято решение разработать новый логотип для маркировки корма для собак, изменить наименование «Delimill» на правильное написание на английском языке с использованием слова «еда» - meal. На основании принятого решения маркетологу ООО «Органик Фуд» Зинченко Ольге Сергеевне было дано служебное задание о разработке логотипа под наименованием «Delimeal», что подтверждается приказом от 01.02.2017 г;

- в рамках разработки нового логотипа маркетологом Зинченко О.С. были разработаны базовые и финальные дизайн-макеты упаковок продукции и логотип «Delimeal». В основе упаковок и логотипа был использован логотип 2013 года, разработанный по заказу ООО «Органик Фуд». Маркетолог «Органик Фуд» проводила работы по созданию новых упаковок и изменению логотипа в рамках служебных обязанностей. Отметим, что автор первоначального логотипа Дамьен Сольер предоставлял свое согласие на переработку обозначения, что указано в письме от 06.03.2020 г.;

- после разработки нового логотипа для кормов и дизайна упаковок линейки товаров ООО «Органик Фуд» продолжило ввоз на территорию РФ уже знакомой потребителям продукции;

- изобразительное обозначение со словесным элементом «Delimeal» было разработано ООО «Органик Фуд» в 2017 г. Исключительные права на «Delimeal» принадлежат ООО «Органик Фуд»;

- ООО «Аква Арте» не имеет отношения к созданию объектов интеллектуального труда в виде логотипов «Delimill» и «Delimeal», зарегистрировало обозначение «Delimeal» в качестве товарного знака по свидетельству № 688718 в нарушение пункта 9 статьи 1483 Кодекса;

- оспариваемый товарный знак способен вводить потребителей в заблуждение относительно товара, его импортера и заказчика;

- ООО «Органик Фуд» до даты приоритета оспариваемого товарного знака провело значительную работу по осуществлению необходимых действий по введению в оборот товаров «Delimeal»: была разработана рецептура кормов, заключен контракт с производителем, получены сертификаты соответствия и иные разрешительные документы, произведен ввоз и реализация товаров. Первый ввоз ООО «Органик Фуд» кормов «Delimill» был осуществлен на территорию РФ в 2014 г. С новым логотипом «Delimeal» ООО «Органик Фуд» осуществило еще один ввоз корма для домашних животных на территорию России в 2018 г.;

- также проводились рекламные кампании продукции «Delimill», был создан каталог-презентация линейки продуктов «Delimill» с подробным описанием товаров. В 2015 г. была выпущена статья в журнале «Друг. Для любителей собак» о кормах «Delimill», где указаны лица, подавшие возражение, в качестве разработчика кормов и официального распространителя;

- продукция «Delimill» и «Delimeal» реализуется в сети Интернет, в том числе на официальном сайте ООО «Органик Фуд», где имеется указание на лиц, подавших возражение, что также подтверждает известность и связь между кормами «Delimill» и «Delimeal» и ООО «Органик Фуд» и PFM & Trading GmbH, в связи с чем использование обозначения «Delimeal» ассоциируется с ООО «Органик Фуд» и PFM & Trading GmbH;

- с момента регистрации и по сегодняшний день товарный знак «Delimeal» правообладателем не используется. Более того, согласно сведениям о видах экономической деятельности по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД) ООО «Аква Арте» зарегистрировано для следующих видов деятельности (Торговля оптовая и розничная пищевыми продуктами, напитками и табачными изделиями, деятельность по складированию, хранению и перевозкам);

- ООО «Аква Арте» не имеет ни одного кода ОКВЭД для реализации деятельности, связанной с домашними животными, в связи с чем не может осуществлять производство или реализацию товаров 05 и 31 классов МКТУ - кормов для домашних животных;

- оспариваемый товарный знак зарегистрирован, в частности, в отношении товаров, предназначенных для животных, однородных товарам, продвижение которых на российский рынок осуществляют лица, подавшие возражение;

- поскольку корма «Delimeal» ассоциируются не с правообладателем, а иными лицами, а именно ООО «Органик Фуд» и PFM & Trading GmbH, потребитель будет введен в заблуждение относительно изготовителя части товаров 05 и 31 классов МКТУ, указанных в перечне свидетельства;

- ООО «Аква Арте» зарегистрировало тождественное обозначение не случайно, до даты регистрации товарного знака № 661453 его правообладателю было известно о кормах «Delimeal», реализацией которых занималась компания «Органик Фуд»;

- правообладатель оспариваемого товарного знака зарегистрировал обозначение «Delimeal» злоупотребляя правом, что также отражено в решении Суда по интеллектуальным правам по делу № СИП-665/2019;

- заинтересованность ООО «Органик Фуд» и PFM & Trading GmbH в подаче возражения подтверждается тем, что указанные лица длительное время использует в своей деятельности обозначение, сходное до степени смешения с оспариваемым знаком для маркировки товаров для животных. Кроме того, ООО «Аква Арте» запрещает ввоз и реализацию товаров, маркированных сходным обозначением. Также, как было указано выше, PFM & Trading GmbH были поданы заявки на сходные товарные знаки, по которым был получен отказ в государственной регистрации товарного знака.

На основании изложенного лицо, подавшее возражение, просит признать недействительным предоставление правовой охраны товарному знаку по свидетельству №688718 в отношении следующих товаров: 05 класса МКТУ – бумага реактивная для ветеринарных целей; вещества диетические для медицинских целей; волокна пищевые; добавки минеральные пищевые; добавки пищевые; добавки пищевые белковые; добавки пищевые дрожжевые; добавки пищевые из альгината; добавки пищевые из глюкозы; добавки пищевые из казеина; добавки пищевые из лецитина; добавки пищевые из масла льняного семени; добавки пищевые из прополиса; добавки пищевые из протеина; добавки пищевые из протеина для животных; добавки пищевые из пчелиного маточного молочка; добавки пищевые из пыльцы растений; добавки пищевые из ростков пшеницы; добавки пищевые из семян льна; добавки пищевые ферментные; жир рыбий; культуры микроорганизмов для медицинских или ветеринарных целей; лосьоны для ветеринарных целей; медикаменты для ветеринарных целей; ошейники противопаразитарные для животных; подгузники для домашних животных; препараты бактериальные для медицинских и ветеринарных целей; препараты бактериологические для медицинских или ветеринарных целей; препараты биологические для ветеринарных целей; препараты из микроорганизмов для медицинских или ветеринарных целей; препараты с микроэлементами для человека или животных; препараты ферментативные для ветеринарных целей; реактивы химические для медицинских или ветеринарных целей; смазки для ветеринарных целей; средства глистогонные; средства для уничтожения паразитов; средства моющие для животных [инсектициды]; средства моющие для скота [инсектициды]; средства моющие для собак [инсектициды]; средства моющие инсектицидные для ветеринарных целей; ткани биологические культур для ветеринарных целей; ферменты для ветеринарных целей; цемент для копыт животных; шампуни инсектицидные для животных; шампуни лечебные для домашних животных; яд крысиный; 31 класса МКТУ - водоросли пищевые или кормовые, необработанные; дрожжи кормовые; жмых арахисовый кормовой; жмых кормовой; зерно кормовое; корнеплоды кормовые; крупы для домашней птицы; мешанки из отрубей кормовые; мука арахисовая кормовая; мука из льняного семени кормовая; мука кормовая; мука льняная [фураж]; мука рисовая кормовая; мука рыбная кормовая; насекомые съедобные, живые; отруби зерновые; отходы винокурения кормовые; песок ароматизированный для комнатных животных наполнитель для туалета]; подстилки для животных; пойло из отрубей для скота; препараты для повышения яйценоскости домашней птицы; приманка для рыбной ловли живая; продукты обработки хлебных злаков кормовые; птица домашняя живая; ростки пшеницы кормовые; семена льняные кормовые; сено; скот племенной; смесь из бумаги и песка для комнатных животных [наполнитель для туалета]; солома [фураж]; солома для подстилок; соль для скота; торф для подстилок для скота; фураж.

К возражению приложены следующие материалы:

- сведения с официального сайта ФИПС в отношении товарного знака по свидетельству № 688718 [1];

- копия переписки дизайнера с сотрудниками ООО «Органик Фуд»[2];

- копия письма дизайнера от 06.03.2020 [3];

- копия каталога продукции «Delimill» [4];

- копия договора между PFM & Trading GmbH и «HTN - Heimtiernahrung GmbH», копии спецификаций на продукцию «Delimill» [5];

- копия контракта DE978/03-2014 от 15.08.2014 г. [6];

- копия паспорта сделки, заявления на перевод [7];

- копия декларации о соответствии от 27.10.2014 г. [8];

- копия ветеринарного сертификата Европейского союза, копия сертификата происхождения товаров, копии сертификатов качества от производителя «HTN - Heimtiernahrung GmbH» [9];

- копии инвойса с приложением, копия международной товарно-транспортной накладной [10];

- копии грузовых таможенных деклараций [11];

- копии товарных накладных [12];

- копия письма о качестве от «HTN - Heimtiernahrung GmbH» [13];

- копия выгрузки из бухгалтерских отчетов о постановке на учёт, оприходовании товара, реализации, списании и возврате товаров «Delimill» [14];

- копия приказа от 01.02.2017 г.[15];

- базовые логотипы на продукцию «Delimeal» [16];

- копия нотариального заявления Зинченко О.С. [17];

- копия договора № NL01/978 от 30.06.2017 г.[18];

- копия декларации о соответствии от 18.10.2017 г.[19];

- копия ветеринарного сертификата Европейского союза [20];

- копия сертификата происхождения товаров [21];

- копии протоколов на соответствие ветеринарным стандартам [22];

- копии инвойсов на продукцию «Delimeal»[23];

- копия международной товарно-транспортной накладной [24];

- копия грузовой таможенной декларации [25];

- фотографии продукции «Delimeal»[26];

- копия статьи в журнале [27];

- сведения из сети Интернет о продукции «Delimeal» [28];

- сведения с сайта ФНС в отношении ООО «Аква Арте»[29];

- копии документов о перевозках ООО «Аква Арте» [30];

- копия письма Крохиной Е.С. с доверенностью [31];

- копии трудовых документов в отношении Крохиной Е.С. [32];

- сведения с сайта ФНС в отношении ООО «Органик Фуд»[33];

- копии выписки из торгового реестра Швейцарии, копия акта о создании PFM & Trading GmbH [34];

- копия решения Роспатента от 25.05.2019 г. в отношении товарного знака № 688718 [35];

- копии решений об отказе в регистрации заявок PFM & Trading GmbH [36];

- копия решения Суда по интеллектуальным правам по делу СИП-665/2019 [37];

- копия протокола ППС при первоначальном рассмотрении [38];

- каталог Delimeal ООО «ПФМ Рус»[39];

- сведения из ЕГРЮЛ в отношении ООО «ПФМ Рус»[40];

- отзывы о кормах Delimeal [41].

В юридический адрес правообладателя оспариваемого товарного знака, а также в адрес для переписки, указанные в Госсреестре, в установленном порядке были направлены уведомления о поступлении возражения против предоставления правовой охраны товарному знаку по свидетельству №688718 с указанием даты и времени заседания коллегии по его рассмотрению. Однако на дату заседания коллегии отзыва по мотивам данного возражения правообладатель не представил и в заседании коллегии не участвовал.

На заседании коллегии представителем лиц, подавших возражение, было приобщено к протоколу решение Суда по интеллектуальным правам по делу №СИП-664/2019 от 26 мая 2020 года [42].

Изучив материалы дела и выслушав участников рассмотрения возражения, коллегия сочла доводы возражения убедительными.

С учетом даты (14.08.2017) приоритета оспариваемого товарного знака правовая база для оценки его охраноспособности включает в себя Кодекс и Правила составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденные приказом Минэкономразвития России от 20.07.2015 №482, зарегистрированным в Минюсте РФ 18.08.2015, регистрационный № 38572, с датой начала действия 31 августа 2015 (далее – Правила).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 1483 Кодекса не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, представляющих собой или содержащих элементы, являющиеся способными ввести потребителя в заблуждение относительно товара либо его изготовителя.

В соответствии с пунктом 37 Правил при рассмотрении вопроса о способности обозначения ввести потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя учитывается, что к таким обозначениям относятся, в частности, обозначения, порождающие в сознании потребителя представление об определенном качестве товара, его изготовителе или месте происхождения, которое не соответствует действительности.

В соответствии с абзацем 1 и подпунктом 1 пункта 9 статьи 1483 Кодекса не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные названию известного в Российской Федерации на дату подачи заявки на государственную регистрацию товарного знака произведения науки, литературы или искусства, персонажу или цитате из такого произведения, произведению искусства или его фрагменту, без согласия правообладателя, если права на соответствующее произведение возникли ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака.

Положения настоящего пункта применяются также в отношении обозначений, сходных до степени смешения с указанными в нем объектами (см. Федеральный закон от 12 марта 2014 г. №35-ФЗ, согласно которому пункт 9 статьи 1483 Кодекса дополнен абзацем, вступающим в силу с 1 октября 2014 г.)

Оспариваемый товарный знак по свидетельству №688718 представляет собой комбинированное обозначение . Знак зарегистрирован для товаров 05, 31 классов МКТУ, указанных в свидетельстве.

Согласно возражению признание недействительным предоставления правовой охраны товарному знаку испрашивается для части товаров 05 класса МКТУ, а именно «бумага реактивная для ветеринарных целей; вещества диетические для медицинских целей; волокна пищевые; добавки минеральные пищевые; добавки пищевые; добавки пищевые белковые; добавки пищевые дрожжевые; добавки пищевые из альгината; добавки пищевые из глюкозы; добавки пищевые из казеина; добавки пищевые из лецитина; добавки пищевые из масла льняного семени; добавки пищевые из прополиса; добавки пищевые из протеина; добавки пищевые из протеина для животных; добавки пищевые из пчелиного маточного молочка; добавки пищевые из пыльцы растений; добавки пищевые из ростков пшеницы; добавки пищевые из семян льна; добавки пищевые ферментные; жир рыбий; культуры микроорганизмов для медицинских или ветеринарных целей; лосьоны для ветеринарных целей; медикаменты для ветеринарных целей; ошейники противопаразитарные для животных; подгузники для домашних животных; препараты бактериальные для медицинских и ветеринарных целей; препараты бактериологические для медицинских или ветеринарных целей; препараты биологические для ветеринарных целей; препараты из микроорганизмов для медицинских или ветеринарных целей; препараты с микроэлементами для человека или животных; препараты ферментативные для ветеринарных целей; реактивы химические для медицинских или ветеринарных целей; смазки для ветеринарных целей; средства глистогонные; средства для уничтожения паразитов; средства моющие для животных [инсектициды]; средства моющие для скота [инсектициды]; средства моющие для собак [инсектициды]; средства моющие инсектицидные для ветеринарных целей; ткани биологические культур для ветеринарных целей; ферменты для ветеринарных целей; цемент для копыт животных; шампуни инсектицидные для животных; шампуни лечебные для домашних животных; яд крысиный» и части товаров 31 класса МКТУ, а именно «водоросли пищевые или кормовые, необработанные; дрожжи кормовые; жмых арахисовый кормовой; жмых кормовой; зерно кормовое; корнеплоды кормовые; крупы для домашней птицы; мешанки из отрубей кормовые; мука арахисовая кормовая; мука из льняного семени кормовая; мука кормовая; мука льняная [фураж]; мука рисовая кормовая; мука рыбная кормовая; насекомые съедобные, живые; отруби зерновые; отходы винокурения кормовые; песок ароматизированный для комнатных животных наполнитель для туалета]; подстилки для животных; пойло из отрубей для скота; препараты для повышения яйценоскости домашней птицы; приманка для рыбной ловли живая; продукты обработки хлебных злаков кормовые; птица домашняя живая; ростки пшеницы кормовые; семена льняные кормовые; сено; скот племенной; смесь из бумаги и песка для комнатных животных [наполнитель для туалета]; солома [фураж]; солома для подстилок; соль для скота; торф для подстилок для скота; фураж».

Анализ материалов возражения показал, что в период ранее даты приоритета оспариваемого товарного знака ООО «Органик Фуд» осуществлялась переписка по поводу создания по ее заказу комбинированного обозначения Delimill для маркировки кормов для животных, поставляемых на российский рынок лицами, подавшими возражение. При этом в данной деловой переписке с зафиксированными датами отправлений сообщений, относящимися к периоду ранее даты приоритета, присутствуют и сами изображения соответствующего обозначения, а также упаковок для кормов, в состав которых входят словесный элемент «Delimill» и соответствующая графическая композиция, а дизайнер Damien Seiler выступает в качестве автора этих графических произведений. Указанное подтверждается перепиской с сотрудниками ООО «Органик Фуд»[2], а также письмом от 06.03.2020 г. самого дизайнера [3], в котором он сообщает, что разработанный логотип был выполнен по заказу ООО «Органик Фуд», а исключительные права на него переданы заказчику – ООО «Органик Фуд».

Так, в частности, в соответствии с письмом от 04.02.2014, то есть ранее даты приоритета оспариваемого товарного знака, вышеуказанным лицом был разработан окончательный дизайн обозначения направленный сотруднику ООО «Органик Фуд». Поставка продукции, маркированной указанным обозначением, на территорию Российской Федерации была осуществлена 26.11.2014. Ввезенные корма были реализованы более чем 80 контрагентам в различных регионах России, что подтверждается выгрузкой из бухгалтерских отчетов о постановке на учёт, оприходовании товара, реализации, списании и возврате товаров «Delimill» [14] и товарными накладными за период 2014 – 2016 гг.[12]. Для введения в гражданский оборот продукции под указанным обозначением были получены необходимые разрешительные документы [8-9].

Также согласно материалам возражения в 2017 году маркетологу ООО «Органик Фуд» Зинченко О.С. в рамках служебного задания было поручено разработать новые упаковки кормов для животных с измененным логотипом «Delimeal», что подтверждается приказом от 01.02.2017 [15]. В рамках разработки нового логотипа Зинченко О.С. были разработаны базовые и финальные дизайн-макеты упаковок продукции и логотип «Delimeal», основой которых послужило комбинированное обозначение «Delimill», разработанный ранее по заказу ООО «Органик Фуд». В возражении имеется нотариально заверенное заявление Зинченко О.С.[17], подтверждающее факт создания ею дизайн-макетов упаковок линейки кормов для собак, в состав которых входит словесный элемент «Delimeal» и определенная графическая композиция, а также комбинированные обозначения со словесным элементом «Delimeal», выполненные на красном и белом фоне. После согласования упаковки с новым дизайном с производителем упаковок для кормов ООО «Органик Фуд» был заключен договор о производстве и дистрибуции сухих кормов для домашних животных от 30.06.2017 по его заказу [18], на основании которого на территорию Российской Федерации осуществлялся ввоз указанных товаров [23-26]. Для этого на продукцию, маркированную комбинированным обозначением «Delimeal», были получены все необходимые документы – декларация о соответствии, ветеринарный сертификат Европейского союза, сертификат происхождения товара, протоколы на соответствие кормов «Delimeal» ветеринарно-санитарным нормам [19-22].

Исходя из вышеизложенных обстоятельств, коллегия пришла к выводу, что именно ООО «Органик Фуд», подавшему возражение, принадлежат исключительные права на вышеуказанные графические произведения (произведения дизайна).

Сравнительный анализ оспариваемого комбинированного товарного знака и графических произведений показал, что оспариваемый товарный знак и указанные комбинированные обозначения производят одинаковое общее зрительное впечатление в силу наличия в их составе тождественного или сходного изобразительного элемента в виде буквы m на фоне стилизованного земного шара, а также выполненных в одинаковой графической манере сходных и тождественных словесных элементов Delimeal/Delimill.

Таким образом, оспариваемый товарный знак является тождественным и сходным до степени смешения с графическими произведениями, исключительные права на которые возникли ранее даты приоритета этого товарного знака у ООО «Органик Фуд», подавшего возражение.

При этом следует отметить, что в материалах заявки отсутствуют какие-либо сведения о выраженном владельцем исключительных прав на эти графические произведения согласии на государственную регистрацию оспариваемого товарного знака на имя его правообладателя, а также о наличии определенного теми или иными документами спора, требующего разрешения в судебном порядке, относительно авторского права на данные произведения.

Указанные выше обстоятельства обусловливают вывод о несоответствии оспариваемого товарного знака требованиям подпункта 1 пункта 9 статьи 1483 Кодекса.

Также коллегия считает необходимым отметить, что к такому же выводу пришли судебные коллегии Суда по интеллектуальным правам, признав законными и обоснованными выводы Роспатента о несоответствии оспариваемого знака требованиям, предусмотренным подпунктом 1 пункта 9 статьи 1483 Кодекса, в решениях по делу СИП-665/2019 от 25.03.2020 и по делу СИП-665/2019 от 26.05.2020.

В отношении довода возражения о способности оспариваемого товарного знака ввести потребителя в заблуждение относительно производителя товара коллегия отмечает следующее.

Действительно, представленные в возражении материалы [4 - 14, 27] подтверждают, что ООО «Органик Фуд» в период ранее даты приоритета оспариваемого знака была проведена значительная деятельность по введению в гражданский оборот на территории Российской Федерации товаров, маркированных комбинированным обозначением со словесным элементом «Delimill», сходным до степени смешения с оспариваемым товарным знаком, как уже было установлено ранее. В частности, были разработаны макеты упаковок и рецептура кормов, заключен контракт с производителем, получены соответствующие разрешительные документы на продукцию, произведен ввоз и реализация товаров потребителям, изготовлен каталог продукции, осуществлялись реклама товара в СМИ, а также в сети Интернет.

Указанная деятельность по введению в гражданский оборот кормов для животных под сходным и тождественным оспариваемому знаку комбинированными обозначениями «Delimill/Delimeal» как до даты приоритета оспариваемого знака, так и после этой даты, является причиной возможного возникновения ассоциативной связи оспариваемого товарного знака с иными лицами, а не с его правообладателем. А с учетом того, что какие-либо сведения об использовании правообладателем оспариваемого товарного знака для маркировки продукции, однородной кормам для животных, отсутствуют, указанные ассоциации являются еще более вероятными.

Как следует из возражения, обозначения «Delimill/Delimeal» использовались и используется для маркировки кормов для домашних животных, которые относятся к 31 классу МКТУ. По мнению коллегии, указанные товары являются однородными товарам, в отношении которых испрашивается признание недействительным предоставления правовой охраны оспариваемому знаку, поскольку они относятся к одной родовой группе (корма), имеют одинаковое назначение (для животных), одинаковые условия реализации (зоомагазины) и один круг потребителей.

В связи с указанным регистрация оспариваемого товарного знака, а также возможная последующая деятельность под этим обозначением в области производства однородных товаров способны ввести потребителя в заблуждение относительно производителя товаров, что свидетельствует о несоответствии товарного знака по свидетельству №688718 требованиям подпункта 1 пункта 3 статьи 1483 Кодекса, с чем также согласился Суд по интеллектуальным правам в решениях по делу СИП-665/2019 от 25.03.2020 и по делу СИП-665/2019 от 26.05.2020.

Что касается довода возражения о злоупотреблении правом со стороны правообладателя оспариваемого знака, то в рамках поданного возражения данный вопрос рассмотрен быть не может, поскольку признание действий правообладателя по регистрации товарного знака по свидетельству №688718 в установленном порядке злоупотреблением правом в соответствии с подпунктом 6 пункта 2 статьи 1512 Кодекса является основанием для подачи самостоятельного возражения.

Учитывая вышеизложенное, коллегия пришла к выводу о наличии оснований для принятия Роспатентом следующего решения:

удовлетворить возражение, поступившее 28.04.2020, признать предоставление правовой охраны товарному знаку по свидетельству №688718 недействительным в отношении товаров 05 класса МКТУ – бумага реактивная для ветеринарных целей; вещества диетические для медицинских целей; волокна пищевые; добавки минеральные пищевые; добавки пищевые; добавки пищевые белковые; добавки пищевые дрожжевые; добавки пищевые из альгината; добавки пищевые из глюкозы; добавки пищевые из казеина; добавки пищевые из лецитина; добавки пищевые из масла льняного семени; добавки пищевые из прополиса; добавки пищевые из протеина; добавки пищевые из протеина для животных; добавки пищевые из пчелиного маточного молочка; добавки пищевые из пыльцы растений; добавки пищевые из ростков пшеницы; добавки пищевые из семян льна; добавки пищевые ферментные; жир рыбий; культуры микроорганизмов для медицинских или ветеринарных целей; лосьоны для ветеринарных целей; медикаменты для ветеринарных целей; ошейники противопаразитарные для животных; подгузники для домашних животных; препараты бактериальные для медицинских и ветеринарных целей; препараты бактериологические для медицинских или ветеринарных целей; препараты биологические для ветеринарных целей; препараты из микроорганизмов для медицинских или ветеринарных целей; препараты с микроэлементами для человека или животных; препараты ферментативные для ветеринарных целей; реактивы химические для медицинских или ветеринарных целей; смазки для ветеринарных целей; средства глистогонные; средства для уничтожения паразитов; средства моющие для животных [инсектициды]; средства моющие для скота [инсектициды]; средства моющие для собак [инсектициды]; средства моющие инсектицидные для ветеринарных целей; ткани биологические культур для ветеринарных целей; ферменты для ветеринарных целей; цемент для копыт животных; шампуни инсектицидные для животных; шампуни лечебные для домашних животных; яд крысиный и товаров 31 класса МКТУ – водоросли пищевые или кормовые, необработанные; дрожжи кормовые; жмых арахисовый кормовой; жмых кормовой; зерно кормовое; корнеплоды кормовые; крупы для домашней птицы; мешанки из отрубей кормовые; мука арахисовая кормовая; мука из льняного семени кормовая; мука кормовая; мука льняная [фураж]; мука рисовая кормовая; мука рыбная кормовая; насекомые съедобные, живые; отруби зерновые; отходы винокурения кормовые; песок ароматизированный для комнатных животных наполнитель для туалета]; подстилки для животных; пойло из отрубей для скота; препараты для повышения яйценоскости домашней птицы; приманка для рыбной ловли живая; продукты обработки хлебных злаков кормовые; птица домашняя живая; ростки пшеницы кормовые; семена льняные кормовые; сено; скот племенной; смесь из бумаги и песка для комнатных животных [наполнитель для туалета]; солома [фураж]; солома для подстилок; соль для скота; торф для подстилок для скота; фураж.