Обозначение «Точка любви» по заявке №2020722799, поступившей в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности 02.05.2020, заявлено на регистрацию в качестве товарного знака на имя заявителя в отношении товаров и услуг 03, 05, 18, 25, 45 классов МКТУ, указанных в перечне заявки.

Федеральной службой по интеллектуальной собственности было принято решение от 25.06.2021 об отказе в государственной регистрации товарного знака в отношении всех заявленных товаров (далее – решение Роспатента), основанное на заключении по результатам экспертизы, которое мотивировано несоответствием заявленного обозначения требованиям пункта 3 статьи 1483 Кодекса.

Указанное обосновывается тем, что заявленное обозначение «Точка любви» в отношении заявленных товаров и услуг 03, 05, 18, 25, 45 класса МКТУ является тождественным обозначению, используемому сетью магазинов «ТОЧКА ЛЮБВИ», принадлежащих Кошкину Павлу Александровичу (420101, Республика Татарстан, г.Казань, ул.Профессора Камая, 8А, пом.1130, комн.2) (см. https://www.tochka-lubvi.ru), для маркировки товаров однородных заявленным, в связи с чем регистрация заявленного обозначения на имя заявителя способна ввести потребителя в заблуждение относительно лица, производящего товары на основании пункта 3 (1) статьи 1483 Кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1493 Кодекса в материалы заявки поступило обращение Кошкина П.А., содержащее доводы о несоответствии заявленного обозначения требованиям законодательства и документальные подтверждения использования ИП Кошкиным П.А. обозначения «ТОЧКА ЛЮБВИ» ранее даты подачи заявленного обозначения.

При установлении возможности введения потребителя в заблуждение экспертизой оценивалась принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности заявленных товаров и услуг, маркированных обозначением «ТОЧКА ЛЮБВИ», одному предприятию или экономически связанным предприятиям (в силу тождества сравниваемых обозначений).

В поступившем возражении, а также дополнении к нему, заявитель выразил свое несогласие с решением Роспатента, при этом доводы возражения сводятся к следующему:

- ни один товар на указанном экспертизой сайте не маркирован заявленным обозначением или обозначением сходным до степени смешения с заявленным обозначением;

- представленные на сайте товары изготовлены разными лицами и маркированы другими брендами, а сам сайт представляет собой интернет-магазин – торговое предприятие, специализирующееся на продаже товаров для секса;

- таким образом, обозначение «Точка любви» не используется иным лицом для маркировки каких-либо заявленных или однородных товаров;

- противопоставленное обозначение «Точка любви» используется для индивидуализации услуг узкоспециализированного магазина – секс-шопа, товары которого не предназначены для широкого круга потребителей, имеют ограничение по продажам (категория 18+), не предлагаются к продажам в обычных магазинах, имеют особые свойства и конкретное функциональное значение – удовлетворение сексуальных потребностей человека;

- товары и услуги, представленные на сайте https://www.tochka-lubvi.ru и большая часть заявленных товаров и услуг имеют существенные отличия в части рода-вида товаров, целей их применения, назначения, условиям реализации и кругом потребителей, в связи с чем не могут быть признаны однородными;

- заявитель с 2019 года использует заявленное обозначение при производстве и продаже эротических товаров и ему принадлежит исключительное право на товарный знак «Точка любви» по свидетельству №756099 в отношении товаров 10 класса МКТУ;

- поскольку заявитель известен потребителям как производитель товаров для массажа и эротических товаров, то регистрация заявленного обозначения для части заявленных товаров 03 класса МКТУ «гели для массажа, за исключение используемых для медицинских целей; свечи массажные для косметических целей» и товаров 05 класса МКТУ «гели интимные возбуждающие; лубриканты для интимных целей; порошок из шпанских мушек; препараты диагностические для медицинских целей; препараты химические для диагностики беременности; свечи массажные лекарственные; средства противозачаточные химические» не будет порождать в сознании потребителей представление об изготовителе, которое не соответствует действительности;

- потребители заявленных товаров и услуг не связывают обозначение «Точка любви» с Кошкиным П.А., а представленные с обращением документы не подтверждают наличие у него исключительного права на коммерческое обозначение под названием «Точка любви», а также использование данного обозначения на протяжении длительного времени;

- в обращении содержатся сведения об использовании обозначения «Точка любви» для индивидуализации услуг магазина несколькими лицами, в связи с чем маркированные заявленным обозначением товары и услуги не могут быть восприняты потребителями как принадлежащие Кошкину П.А.;

- в решении Роспатента не приведен анализ однородности товаров и услуг, в частности, заявленные товары 25 класса МКТУ «одежда», товары 28 класса МКТУ «игрушки», товары 17 класса МКТУ «резина, латекс» не могут быть признаны однородными услугам 35 класса МКТУ «продажа секс-товаров», так как отличаются от них по всем критериям оценки однородности – род, вид, назначение, не являются взаимодополняемыми, взаимозаменяемыми и т.д.;

- заявленные товары 05 класса МКТУ «лубриканты для интимных целей» однородны товарам для секса, используемым заявителем под товарным знаком «Точка любви» по свидетельству №756099;

- по мнению заявителя, применение Кошкиным П.А. и другими лицами обозначения «Точка любви» для продажи секс-товаров является актом недобросовестной конкуренции и нарушает исключительные права заявителя на товарный знак по свидетельству №756099.

На основании вышеизложенного заявитель просит отменить решение Роспатента и принять решение о государственной регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака в отношении всех заявленных товаров и услуг.

К возражению приложены следующие материалы:

- делопроизводство по заявке №2020722799 (1);

- распечатка с сайта https://www.tochka-lubvi.ru (2);

- сравнительная таблица товаров широкого потребления и товаров, предлагаемых на сайте https://www.tochka-lubvi.ru (3);

- распечатка из веб-архива (4).

Изучив материалы дела и выслушав участников рассмотрения возражения, коллегия считает доводы возражения неубедительными.

С учетом даты (02.05.2020) поступления заявки №2020722799 правовая база для оценки охраноспособности заявленного обозначения включает в себя упомянутый выше Кодекс и Правила составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденные приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 20.07.2015 №482 (зарегистрировано в Министерстве юстиции Российской Федерации 18.08.2015, регистрационный № 38572), вступившие в силу 31.08.2015 (далее – Правила).

Согласно положению пункта 3 статьи 1483 Кодекса не допускается регистрация в качестве товарного знака обозначений, представляющих собой или содержащих элементы, являющиеся ложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара либо его изготовителя.

Согласно пункту 37 Правил при рассмотрении вопроса о ложности или способности обозначения ввести потребителя в заблуждение относительно товара либо его изготовителя учитывается, что к таким обозначениям относятся, в частности, обозначения, порождающие в сознании потребителя представление об определенном качестве товара, его изготовителе или месте происхождения, которое не соответствует действительности.

В случае если ложным или вводящим в заблуждение является хотя бы один из элементов обозначения, то обозначение признается ложным или вводящим в заблуждение.

В соответствии с пунктом 45 Правил при установлении однородности товаров определяется принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности этих товаров одному изготовителю. При этом принимаются во внимание род, вид товаров, их потребительские свойства, функциональное назначение, вид материала, из которого они изготовлены, взаимодополняемость либо взаимозаменяемость товаров, условия и каналы их реализации (общее место продажи, продажа через розничную либо оптовую сеть), круг потребителей и другие признаки. Вывод об однородности товаров делается по результатам анализа перечисленных признаков в их совокупности в том случае, если товары или услуги по причине их природы или назначения могут быть отнесены потребителями к одному и тому же источнику происхождения (изготовителю).

На регистрацию в качестве товарного знака заявлено словесное обозначение «Точка любви», выполненное стандартным шрифтом строчными буквами русского алфавита с заглавной буквы «Т». Правовая охрана испрашивается в отношении товаров и услуг 03, 05, 18, 25, 45 классов МКТУ.

Анализ заявленного обозначения показал, что оно состоит из лексических единиц русского языка, где “Точка” означает “абстрактный объект в пространстве, не имеющий никаких измеримых характеристик, кроме координат”, “любовь” – чувство, свойственное человеку, глубокая привязанность и устремленность к другому человеку или объекту, чувство глубокой симпатии (см. ru.m.wikipedia.org).

Таким образом, семантика заявленного обозначения “Точка любви” носит фантазийный характер по отношению к заявленным товарам и услугам, поскольку ассоциативно связана с абстрактным объектом любви. Из этого следует, что само по себе рассматриваемое обозначение “Точка любви” не несет в себе никакой информации о товаре или его производителе, которая могла бы дезориентировать потребителя.

Что касается доводов экспертизы о том, что заявленное обозначение фонетически является тождественным обозначению “Точка любви”, используемому иным лицом (Кошкиным П.А.) в отношении сети интим-магазинов (см. https://www.tochka-lubvi.ru), в связи с чем регистрация заявленного обозначения на имя заявителя способна ввести потребителя в заблуждение относительно товаров и его изготовителя, коллегия отмечает следующее.

Анализ информации, размещенной в сети Интернет, показал следующее.

На дату рассмотрения возражения на сайте, указанном в решении Роспатента от 25.06.2021, размещены сведения о самой крупной сети секс-шопов, маркированных обозначением “Точка любви”. Существует более ста магазинов, в том числе находящихся в Москве, Московской области, Санкт-Петербурге, Екатеринбурге, Пензе, Челябинске. В магазинах «Точка любви» предлагается огромный ассортимент самых разнообразных товаров, а именно эротического белья, смазок и гелей, косметики, секс-игрушек, различной сексуальной атрибутики и так далее. С ассортиментом продукции можно ознакомиться на сайте https://www.tochka-lubvi.ru. В разделе контакты (сведения о компании) указаны реквизиты ИП Кошкина П.А., являющегося владельцем сети магазинов «Точка любви».

Согласно данным веб-архива https://archive.org/web/ обозначение “Точка любви” с 2017 года использовалось в отношении услуг интернет-магазина, специализирующего на продаже товаров интимного назначения.

Представленные в обращении на стадии экспертизы (02.04.2021) документы свидетельствуют о том, что задолго до даты подачи заявки №2020722799 обозначение «Точка любви» использовалось Кошкиным П.А. в отношении услуг магазинов для взрослых.

Таким образом, коллегией было установлено, что до даты подачи заявки заявителем средний российский потребитель был осведомлен о наличии магазинов «Точка любви» и продукции распространяемой в нем.

На основании изложенного, коллегия полагает, что маркировка товаров и услуг заявителя обозначением «Точка любви» действительно может ввести в заблуждение потребителя относительно изготовителя товаров и оказываемых услуг.

Вместе с тем, коллегия отмечает, что для того, чтобы можно было сделать вывод о возможности введения среднего российского потребителя конкретных товаров в заблуждение ввиду того, что конкретное обозначение используется иным изготовителем, должно быть установлено, как минимум, что:

- этот изготовитель использует конкретное обозначение в Российской Федерации;

- это используемое обозначение среднему российскому потребителю, по крайней мере, известно (см. решения Суда по интеллектуальным правам по делам №№ СИП-96/2018, СИП-546/2014, СИП-547/2014, СИП-548/2014, СИП-383/2015, СИП-311/2015).

В данном случае следует констатировать, что магазины «Точка любви», используемые Кошкиным П.А., находящиеся на территории Российской Федерации, и предлагаемая в них продукция, узнаваема российскими потребителями.

В подтверждение выводов коллегии об ассоциативной связи обозначения “Точка любви” с Кошкиным П.А. служат зарегистрированные ранее даты подачи заявки №2020722799 на обозначение “Точка любви” на его имя товарные знаки “ТОЧКА ЛЮБВИ”, “” по свидетельствам №№587851, 782060 в отношении товаров и услуг 17, 28, 35, 41 классов МКТУ.

Следует указать, что продукция интим-магазинов “Точка любви” предназначена для выполнения функций, связанных с гармоничными взаимоотношениями между партнерами, способствует разнообразию сексуальной жизни, ведет к благоприятным последствиям в области здоровья. В магазинам интимной направленности предлагаются к продаже различные средства контрацепции, интимная косметика – лубриканты, интимные смазки, духи с различными добавками, массажные крема, препараты для соблазнения и удовольствия, эротическое белье, благовония и ароматизаторы, секс-игрушки, сувенирные товары и иная продукция. Потребителям секс-шопов часто нужны консультации по интимным и сложным вопросам, в связи с чем они обращаются к специалистам-профессионалам, обученным консультантам. Потребители товаров интимного назначения зачастую налаживают свою личную жизнь, знакомятся с представителями противоположного пола в социальных сетях, регистрируют браки, заключают брачные договоры, обращаясь за помощью к юристам, нотариусам, специалистам в области права.

С учетом сказанного, заявленное обозначение в отношении заявленных товаров 03 класса МКТУ, относящихся к родовым понятиям “препараты косметические, средства для ухода за телом, кожей, зубами, волосами”, заявленных товаров 05 класса МКТУ, относящихся к родовым группам “товаров медицинского и гигиенического назначения”, заявленных товаров 18 класса МКТУ, относящихся к родовым группам товаров “аксессуары и изделия из кожи”, заявленных товаров 25 класса МКТУ, относящихся к родовым группам товаров “одежда, обувь, головные уборы” и связанные с ними заявленных услуг 45 класса МКТУ “прокат вечерней одежды, прокат одежды, советы в области стиля личного гардероба”, заявленных услуг 45 класса МКТУ, относящихся к юридическим услугам, услугам по организации встреч и знакомств, способно вызвать неверное представление об изготовителе товаров и лице, оказывающем услуги.

На основании вышеизложенного, коллегия пришла к выводу о том, что заявленное обозначение в отношении всех заявленных товаров и услуг 03, 05, 18, 25, 45 классов МКТУ не соответствует требованиям пункта 3 статьи 1483 Кодекса.

Что касается зарегистрированного на имя заявителя товарного знака “Точка любви” по свидетельству №756099, то указанные в перечне данной регистрации товары 10 класса МКТУ, отсутствуют в перечнях противопоставленных регистраций №№587851, 782060, принадлежащих Кошкину П.А. Предоставленное исключительное право на товарный знак по свидетельству №756099 в отношении товаров 10 класса МКТУ не может служить основанием для регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака по заявке №2020722799 для товаров и услуг 03, 05, 18, 25, 45 классов МКТУ.

Доводы заявителя о том, что Кошкиным П.А. ведутся недобросовестные действия относительно препятствия в регистрации заявленного обозначения по заявке №2020722799, а также нарушаются права Лапина М.А. на товарный знак по свидетельству №756099, не могут быть рассмотрены коллегией в рамках настоящего возражения, поскольку они не относятся к компетенции Роспатента.

В соответствии с вышеизложенным, коллегия пришла к выводу о наличии оснований для принятия Роспатентом следующего решения:

отказать в удовлетворении возражения, поступившего 14.09.2021, оставить в силе решение Роспатента от 25.06.2021.