Оспариваемый товарный знак «» по заявке №2016725272 с приоритетом от 13.07.2016 зарегистрирован 30.05.2017 в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации (далее – Госреестр) за №617939 на имя Общества с ограниченной ответственностью «Персонал-Альянс», 125083, Москва, ул. Масловка Верхняя, 20, подъезд 3, оф. 31 (далее – правообладатель, ООО «Персонал-Альянс») в отношении товаров и услуг 29, 30, 31, 41, 43 классов МКТУ, указанных в перечне свидетельства.

В поступившем возражении выражено мнение о том, что регистрация №617939 товарного знака произведена в нарушение требований, установленных положениями пункта 6 статьи 1483 Кодекса в отношении части товаров 29, 30, 31 классов МКТУ.

Приведенные в возражении доводы сводятся к тому, что лицо, подавшее возражение, является правообладателем товарных знаков «» по свидетельству №458853 (приоритет от 20.04.2010) и «» по свидетельству №179128 (приоритет от 28.04.1998), имеющим более ранний приоритет и зарегистрированным в отношении товаров 29, 30 классов МКТУ. По мнению лица, подавшего возражение, оспариваемый товарный знак, который включает в свой состав словесный элемент «Маруся», выполненный с использованием букв старославянского алфавита, является сходным до степени смешения с товарным знаками ООО «Новые Технологии» в силу их фонетического и семантического тождества, а товары 29, 30, 31 классов МКТУ, указанные в перечне оспариваемого товарного знака, однородны товарам 29, 30 классов МКТУ противопоставленных товарных знаков.

В возражении также приводятся сведения о заявке №2017755280, поданной 26.12.2017 на регистрацию товарного знака «» для товаров 05, 29, 30, 36, 41, 43, 44 классов МКТУ. По мнению ООО «Новые Технологии», оспариваемый товарный знак по свидетельству №617939 препятствует регистрации указанного обозначенения.

Учитывая изложенное, лицо, подавшее возражение, просит признать предоставление правовой охраны товарному знаку по свидетельству №617939 недействительным в отношении части товаров 29, 30, 31 классов МКТУ.

Следует также отметить, что лицо, подавшее возражение, дополнительно отметило, что оспариваемый товарный знак воспринимается как потребителями, так и специалистами патентного права как вариант слова «МАРУСЯ», что подтверждается, по его мнению, результатами информационно-поисковой системы ФИПС.

В адрес правообладателя, указанного в Госреестре, в установленном порядке было направлено поступившее возражение, однако правообладатель свой отзыв по мотивам возражения не представил и на заседании коллегии по его рассмотрению отсутствовал. При этом необходимо отметить, что согласно сведениям Почты России была зафиксирована неудачная попытка вручения правообладателю уведомления (почтовый идентификатор 12599329261179), содержащего сведения о поступившем возражении, времени и месте его рассмотрения. Соответствующее письмо с информацией о поступившем возражении, времени и месте его рассмотрения также было направлено в адрес для переписки с правообладателем (почтовый идентификатор 12599329261377), которое было получено адресатом. Исчерпав свои возможности по извещению правообладателя, заседание коллегии по рассмотрению поступившего возражения состоялось в его отсутствие, что предусмотрено положениями пункта 4.3 Правил ППС.

Изучив материалы дела, коллегия признала доводы возражения убедительными.

С учетом даты приоритета оспариваемого товарного знака (13.07.2016) правовая база для оценки его охраноспособности включает в себя Кодекс и Правила составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденные приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 20.07.2015 №482 (зарегистрировано в Министерстве юстиции Российской Федерации 18.08.2015, регистрационный №38572), вступившие в силу 31.08.2015 (далее – Правила).

В соответствии с требованиями пункта 6 статьи 1483 Кодекса не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с товарными знаками других лиц, охраняемыми в Российской Федерации, в том числе в соответствии с международным договором Российской Федерации, в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет.

В соответствии с пунктом 41 Правил обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением (товарным знаком), если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

В соответствии с положениями пункта 44 Правил комбинированные обозначения сравниваются с комбинированными обозначениями и с теми видами обозначений, которые входят в состав проверяемого комбинированного обозначения как элементы.

При определении сходства комбинированных обозначений используются признаки, указанные в пунктах 42 и 43 настоящих Правил, а также исследуется значимость положения, занимаемого тождественным или сходным элементом в заявленном обозначении.

Исходя из положений пункта 42 Правил, сходство словесных обозначений оценивается по звуковым (фонетическим), графическим (визуальным) и смысловым (семантическим) признакам, а именно:

1) звуковое сходство определяется на основании следующих признаков: наличие близких и совпадающих звуков в сравниваемых обозначениях; близость звуков, составляющих обозначения; расположения близких звуков и звукосочетений по отношению друг к другу; наличие совпадающих слогов и их расположение; число слогов в обозначениях; место совпадающих звукосочетаний в составе обозначений; близость состава гласных; близость состава согласных; характер совпадающих частей обозначений; вхождение одного обозначения в другое; ударение;

2) графическое сходство определяется на основании следующих признаков: общее зрительное впечатление; вид шрифта; графическое написание с учетом характера букв (например, печатные или письменные, заглавные или строчные); расположение букв по отношению друг к другу; алфавит, буквами которого написано слово; цвет или цветовое сочетание;

3) смысловое сходство определяется на основании следующих признаков: подобие заложенных в обозначение понятий, идей (в частности, совпадение одного из элементов обозначений, на который падает логическое ударение и который имеет самостоятельное значение; противоположность заложенных в обозначениях понятий, идей.

Согласно пункту 43 Правил сходство изобразительных и объемных обозначений определяется на основании следующих признаков:

1) внешняя форма;

2) наличие или отсутствие симметрии;

3) смысловое значение;

4) вид и характер изображений (натуралистическое, стилизованное, карикатурное и тому подобное);

5) сочетание цветов и тонов.

В соответствии с пунктом 45 Правил при установлении однородности товаров определяется принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности этих товаров одному изготовителю.

При этом принимаются во внимание род, вид товаров, их потребительские свойства, функциональное назначение, вид материала, из которого они изготовлены, взаимодополняемость либо взаимозаменяемость товаров, условия и каналы их реализации (общее место продажи, продажа через розничную либо оптовую сеть), круг потребителей и другие признаки.

Вывод об однородности товаров делается по результатам анализа перечисленных признаков в их совокупности в том случае, если товары или услуги по причине их природы или назначения могут быть отнесены потребителями к одному и тому же источнику происхождения (изготовителю).

Оспариваемый товарный знак «» по свидетельству №617939 с приоритетом от 13.07.2016 является комбинированным, включает в свой состав словесный элемент «МАРУСЯ», выполненный оригинальным шрифтом буквами русского алфавита, а также изобразительный элемент в виде стилизованного изображения рыбы и графина. Товарный знак зарегистрирован для товаров и услуг 29, 30, 31, 41, 43 классов МКТУ.

Необходимо отметить, что в соответствии с порядком оспаривания и признания недействительным предоставления правовой охраны товарному знаку, установленным положениями пункта 2 статьи 1513 Кодекса, возражение против предоставления правовой охраны товарному знаку подается заинтересованным лицом.

Основанием для подачи возражения против предоставления правовой охраны товарному знаку по свидетельству №617939 по основаниям, предусмотренным пунктом 6 статьи 1483 Кодекса, явилось, нарушение исключительного права ООО «Новые Технологии» на товарные знаки по свидетельствам №458853 и №179128. Наличие у лица, подавшего возражение, старшего права на указанные товарные знаки, которые, по его мнению, сходны до степени смешения с оспариваемым товарным знаком, позволяет признать ООО «Новые Технологии» заинтересованным в подаче возражения против предоставления правовой охраны товарному знаку по свидетельству №617939.

Противопоставленный товарный знак «» по свидетельству №458853 с приоритетом от 20.04.2010 является словесным, выполнен буквами русского алфавита оригинальным шрифтом. Товарный знак зарегистрирован для товаров и услуг 05, 29, 30, 38 классов МКТУ. Срок действия регистрации продлен до 20.04.2020.

Противопоставленный товарный знак «» по свидетельству №179128 с приоритетом от 28.04.1998 является словесным, выполнен буквами русского алфавита стандартным шрифтом. Товарный знак зарегистрирован для товаров 30 класса МКТУ. Срок действия регистрации продлен до 28.04.2028.

Что касается однородности товаров 29, 30, 31 классов МКТУ сравниваемых обозначений, то необходимо отметить следующее.

Предоставление правовой охраны товарному знаку по свидетельству №617939 оспаривается в отношении следующих товаров 29, 30, 31 классов МКТУ:

29 класс МКТУ - айвар [консервированный перец]; анчоусы; арахис обработанный; белки для кулинарных целей; белок яичный; бобы консервированные; бобы соевые консервированные для употребления в пищу; бульоны; варенье имбирное; ветчина; вещества жировые для изготовления пищевых жиров; водоросли морские обжаренные; горох консервированный; грибы консервированные; дичь; желатин; желе мясное; желе пищевое; желе фруктовое; желток яичный; жир кокосовый; жир костный пищевой; жир свиной пищевой; жиры животные пищевые; жиры пищевые; закуски легкие на основе фруктов; изделия колбасные; изюм; икра; икра рыб обработанная; йогурт; капуста квашеная; кефир [напиток молочный]; клей рыбий пищевой; клемы [неживые]; коктейли молочные; колбаса кровяная; компоты (десерт из вареных фруктов); консервы мясные; консервы овощные; консервы рыбные; консервы фруктовые; концентраты бульонные; корнишоны; креветки неживые; креветки пильчатые неживые; крем сливочный; крокеты; кумыс [напиток молочный]; лангусты неживые; лосось неживой; лук консервированный; маргарин; маринад из шинкованных овощей с острой приправой [пикалили]; мармелад, за исключением кондитерских изделий; масла пищевые; масло арахисовое; масло какао; масло кокосовое жидкое; масло кокосовое твердое; масло кукурузное пищевое; масло кунжутное пищевое; масло льняное для кулинарных целей; масло оливковое пищевое; масло пальмовое пищевое; масло пальмоядровое пищевое; масло подсолнечное пищевое; масло рапсовое пищевое; масло сливочное; мидии неживые; миндаль толченый; мозг костный пищевой; моллюски неживые; молоко; молоко сгущенное; молоко с повышенным содержанием белка; молоко соевое [заменитель молока]; мука рыбная для употребления в пищу; муссы овощные; муссы рыбные; мякоть фруктовая; мясо; мясо консервированное; напитки молочные с преобладанием молока; овощи консервированные; овощи сушеные; овощи, подвергнутые тепловой обработке; оладьи картофельные; оливки консервированные; омары неживые; орехи кокосовые сушеные; орехи обработанные; паста томатная; паштеты из печени; пектины для кулинарных целей; печень; пикули; плоды или ягоды, сваренные в сахарном сиропе; порошок яичный; продукты молочные; кимчи [блюдо из ферментированных овощей]; продукты пищевые рыбные; закваска сычужная; простокваша [скисшее молоко]; птица домашняя неживая; пюре клюквенное; пюре яблочное; раки неживые; ракообразные неживые; рыба консервированная; рыба неживая; рыба соленая; ряженка [молоко топленное молочнокислого брожения]; салаты овощные; салаты фруктовые; сало; сардины неживые; свинина; сельдь неживая; семена обработанные; семена подсолнечника обработанные; сливки [молочный продукт]; сливки взбитые; смеси жировые для бутербродов; сметана [сквашенные сливки]; сок томатный для приготовления пищи; соки овощные для приготовления пищи; солонина; сосиски; сосиски в сухарях; составы для приготовления бульонов; составы для приготовления супов; субпродукты; супы; супы овощные; сыворотка молочная; сыры; тахини [паста из семян кунжута]; творог соевый; трепанги неживые; голотурии неживые; трюфели консервированные; тунец; устрицы неживые; ферменты молочные для кулинарных целей; ферменты сычужные; филе рыб; финики; фрукты глазированные; фрукты замороженные; фрукты консервированные; фрукты, консервированные в спирте; фрукты, подвергнутые тепловой обработке; хлопья картофельные; хумус [паста из турецкого гороха]; цедра фруктовая; чеснок консервированный; чечевица консервированная; чипсы картофельные; чипсы картофельные низкокалорийные; чипсы фруктовые; эгг-ног безалкогольный; экстракты водорослей пищевые; экстракты мясные; яйца улитки; яйца.

30 класс МКТУ - ароматизаторы; ароматизаторы для кондитерских изделий, за исключением эфирных масел; ароматизаторы для напитков, за исключением эфирных масел; ароматизаторы кофейные; ароматизаторы, за исключением эфирных масел; бадьян; батончики злаковые; батончики злаковые с высоким содержанием белка; блины; блюда на основе лапши; бриоши; булки; ванилин [заменитель ванили]; ваниль [ароматизатор]; вафли; вермишель; вещества подслащивающие натуральные; вещества связующие для колбасных изделий; вещества связующие для мороженого [пищевой лед]; вода морская для приготовления пищи; водоросли [приправа]; галеты солодовые; гвоздика [пряность]; глазурь для изделий из сладкого сдобного теста; глюкоза для кулинарных целей; горчица; дрожжи; загустители для пищевых продуктов; закваски; закуски легкие на основе риса; закуски легкие на основе хлебных злаков; заменители кофе; заменители кофе растительные; заправки для салатов; изделия желейные фруктовые [кондитерские]; изделия кондитерские для украшения новогодних елок; изделия кондитерские из сладкого теста, преимущественно с начинкой; изделия кондитерские мучные; изделия кондитерские на основе арахиса; изделия кондитерские на основе миндаля; изделия макаронные; изделия пирожковые; имбирь [пряность]; йогурт замороженный [мороженое]; какао; каперсы; карамель [конфеты]; карри [приправа]; каши молочные для употребления в пищу; кетчуп [соус]; киш; клейковина пищевая; конфеты; конфеты лакричные [кондитерские изделия]; конфеты мятные; корица [пряность]; кофе; кофе-сырец; крахмал пищевой; крекеры; крем заварной; крупа кукурузная; крупа манная; крупа овсяная; крупа ячневая; крупы пищевые; кукуруза молотая; кукуруза поджаренная; кулебяки с мясом; куркума пищевая; кускус [крупа]; кушанья мучные; лапша; лед для охлаждения; лед натуральный или искусственный; лед пищевой; леденцы; лепешки рисовые; майонез; макарон [печенье миндальное]; макароны; мальтоза; мамалыга; маринады; марципан; мед; молочко маточное пчелиное; мороженое; мука бобовая; мука из тапиоки пищевая; мука картофельная пищевая; мука кукурузная; мука пищевая; мука пшеничная; мука соевая; мука ячменная; муссы десертные [кондитерские изделия]; муссы шоколадные; мюсли; мята для кондитерских изделий; напитки какао-молочные; напитки кофейно-молочные; напитки кофейные; напитки чайные; напитки шоколадно-молочные; напитки шоколадные; напитки на базе какао; настои нелекарственные; овес дробленый; овес очищенный; орех мускатный; палочки лакричные [кондитерские изделия]; паста соевая [приправа]; пастилки [кондитерские изделия]; патока; перец; перец душистый; перец стручковый [специи]; песто [соус]; печенье; печенье сухое; пироги; пицца; подливки мясные; помадки [кондитерские изделия]; попкорн; порошки для мороженого; порошки пекарские; порошок горчичный; пралине; приправы; продукты для размягчения мяса в домашних условиях; продукты зерновые; продукты мукомольного производства; продукты на основе овса; прополис; пряники; пряности; птифуры [пирожные]; пудинги [запеканки]; пудра для кондитерских изделий; пюре фруктовые [соусы]; равиоли; резинки жевательные; релиш [приправа]; рис; ростки пшеницы для употребления в пищу; рулет весенний; саго; сахар; сахар пальмовый; семя анисовое; семя льняное для употребления в пищу; сироп из мелассы; сироп золотой; сладкое сдобное тесто для кондитерских изделий; сладости; солод для употребления в пищу; соль для консервирования пищевых продуктов; соль поваренная; соль сельдерейная; сорбет [мороженое]; составы для глазирования ветчины; соус соевый; соус томатный; соусы для пасты; соусы [приправы]; спагетти; специи; стабилизаторы для взбитых сливок; сухари; сухари панировочные; суши; сэндвичи; табуле; такое; тапиока; тартрат калия кислый для кулинарных целей; камень винный для кулинарных целей; тарты; тесто готовое; тесто миндальное; тортилы; травы огородные консервированные [специи]; уксус; уксус пивной; ферменты для теста; халва; хлеб; хлеб из пресного теста; хлопья [продукты зерновые]; хлопья кукурузные; хлопья овсяные; цикорий [заменитель кофе]; чай; чай со льдом; чатни [приправа]; чизбургеры [сэндвичи]; чоу-чоу [приправа]; шафран [специи]; шоколад; экстракт солодовый пищевой; эссенции пищевые, за исключением эфирных эссенций и эфирных масел; ячмень очищенный.

31 класс МКТУ - апельсины; арахис необработанный; бобы необработанные; виноград необработанный; водоросли пищевые и кормовые; горох необработанный; грибница [мицелий грибной]; грибы необработанные; дрожжи кормовые; зерна злаков необработанные; зерно [злаки]; зерно кормовое; икра рыб; картофель необработанный; каштаны необработанные; корневища цикория; корнеплоды съедобные; крупы для домашней птицы; кукуруза; кунжут; лимоны необработанные; лук необработанный; лук-порей необработанный; маслины [оливы] необработанные; мидии живые; миндаль [плоды]; моллюски живые; мука арахисовая кормовая; мука из льняного семени кормовая; мука кормовая; мука льняная [фураж]; мука рисовая кормовая; мука рыбная кормовая; овес; овощи необработанные; огурцы необработанные; омары живые; орехи [плоды]; орехи кокосовые; орехи кола; отруби зерновые; перец стручковый [растение]; бобы рожкового дерева; плоды цитрусовые; продукты обработки хлебных злаков кормовые; птица домашняя живая; пшеница; раки живые; ракообразные живые; рассада; растения; растения алоэ древовидного; растения засушенные для декоративных целей; ревень; рис необработанный; рожь; рыба живая; салат-латук необработанный; свекла; семена; семена льняные кормовые; скорлупа кокосовых орехов; солод для пивоварения и винокурения; соль для скота; травы пряновкусовые необработанные; трепанги живые; голотурии живые; трюфели необработанные; тыквы; устрицы живые; фрукты необработанные; фундук; цикорий [салат]; чечевица необработанная; шишки сосновые; шпинат необработанный; ягоды [плоды] необработанные; яйца для выведения цыплят; яйца шелковичных червей; ячмень.

В свою очередь правовая охрана противопоставленному товарному знаку по свидетельству №179128 предоставлена в отношении таких товаров 30 класса МКТУ как «кофе, кофе необжаренный, кофейные напитки, заменители кофе, растительные заменители кофе, цикорий (заменитель кофе), чай, какао, какао (напитки), какао-продукты, напитки шоколадные, сахар, леденцовый сахар, пудра для пирожных и тортов, мальтоза, рис, тапиока (маниока), пищевая мука из тапиоки, саго, бобовая мука, горчичная мука, картофельная мука пищевая, крахмал пищевой, зерновые продукты, крупы пищевые, кукуруза измельченная, кукуруза поджаренная, кукурузная мука, кукурузные хлопья, кукуруза воздушная (попкорн), манная крупа, мучные изделия, мучные продукты, пищевые продукты на основе овса, дробленный овес, очищенный овес, овсяная мука, овсяные хлопья, пищевая мука, пищевые продукты содержащие крахмал, пшеничная мука, солодовый экстракт пищевой, соевая мука, хлопья из зерновых продуктов, ячменная мука, измельченный ячмень, ячневая крупа, блины, булки, маца, бутерброды, вермишель, лапша, макаронные изделия, макароны, спагетти, миндальное тесто, пироги, пироги с мясом, тесто для пирожных и тортов, хлеб, хлеб из пресного теста, пицца, пельмени, кондитерские изделия, кондитерские изделия на основе арахиса, кондитерские изделия на основе миндаля, кондитерские изделия для украшения новогодних елок, конфеты, конфеты мятные, лакричные конфеты, лакричные палочки (кондитерские изделия), мята для кондитерских изделий, пастилки (кондитерские изделия), карамель (конфеты), шоколад, кускус, кондитерские изделия мучные, вафли, галеты, марципаны, миндальные печенье, петифуры (печенье), печенье, пирожные, смеси сухие для пирожных и тортов, украшения съедобные для пирожных и тортов, пряники, пудинги, солодовые галеты, сухари, торты, торты ягодные, фруктовые, пралине, мороженое, связующие вещества для мороженого, смеси сухие для мороженого, мороженое фруктовое, мед, пищевой пчелиный клей (прополис), пищевое пчелиное маточное молоко (за исключением используемого для медицинских целей), натуральные подслащивающие вещества, сироп из патоки, дрожжи, ферменты для теста, ароматические вещества для напитков, за исключением эфирных масел; кофейные ароматические вещества, ароматические вещества для пирожных и тортов, за исключением эфирных масел, ароматические вещества, за исключением эфирных масел, пищевые ароматические препараты, ванилин (заменитель ванили), ваниль (ароматическое вещество), пищевая глюкоза, пряности, специи, анисовое семя, бадьян, гвоздика (пряность), имбирь (пряность), карри (индийская пряность), корица (пряность), мускатный орех, перец, перец гвоздичный (душистый, ямайский), перец стручковый (специи), пищевая куркума, горчица, уксус, пивной уксус, приправы, соусы (приправы), водоросли (приправы), кетчуп (соус), майонез, овощной маринад (приправы), пикули (приправы), релиш (приправа), томатный соус, шафран (приправа), соль, сельдерейная соль, соль для консервирования пищевых продуктов, поваренная соль, загустители для пищевых продуктов, закваска, закваска для теста, морская вода для приготовления пищи, пищевая клейковина, продукты для размягчения в домашних условиях мяса, нелекарственные настойки, пищевые эссенции (за исключением эфирных эссенций и эфирных масел), связующие вещества для колбасных изделий, стабилизаторы для взбитых сливок, меласса, сироп из мелассы (золотой сироп), лед для охлаждения, лед необработанный натуральный или искусственный, лед пищевой, связующие вещества для пищевого льда, смеси сухие для пищевого льда, хлебобулочные изделия, жевательная резинка, за исключением используемой для медицинских целей, солод пищевой».

Правовая охрана товарного знака по свидетельству №458853 предоставлена в отношении товаров 29 класса МКТУ «рыбные пищевые продукты; рыба (неживая); консервированная рыба; морепродукты; креветки (неживые); моллюски (неживые); ракообразные (неживые); икра; мясо; консервированное мясо; домашняя птица (неживая); колбасные изделия; сосиски; паштеты из печени; супы; бульоны; бульонные концентраты; составы для приготовления бульона; составы для приготовления супов; пищевые жиры; животные жиры; сало; жировые смеси для бутербродов; маргарин; растительные масла; яйца; пищевое желе; фруктовое желе; варенье; джемы; мармелад; компоты; кисели; томатная паста; овощи; замороженные овощи; консервированные овощи; консервированный горох; фрукты; глазированные фрукты; изюм; консервированные фрукты; обработанные орехи; глазированные орехи; обработанные семечки; финики; пищевые экстракты водорослей; консервированные грибы; замороженные грибы; картофельные чипсы» и товаров 30 класса МКТУ «кофе; кофейные напитки; заменители кофе; цикорий; чай; какао-продукты; какао; шоколадные напитки; сахар; леденцы; мальтоза; рис; мука; каши; крахмал пищевой; зерновые продукты; крупы пищевые; попкорн; хлопья из зерновых продуктов; кукурузные палочки; мучные продукты; продукты на основе овса; овес очищенный; бисквиты; блины; булки; вермишель; лапша; макаронные изделия; спагетти; тесто; пироги; хлеб; пельмени; пицца; суши; кондитерские изделия с игрушками; конфеты; пастилки; карамели; шоколад; кондитерские изделия мучные; вафли; марципаны; зефир; пастила; печенье; халва; пряники; пудинги; сухари; торты; пралине; мороженое; мороженое фруктовое; мед; подслащивающие вещества натуральные; дрожжи; ферменты для теста; ароматические вещества; ванилин; ваниль; глюкоза пищевая; пряности; специи; горчица; майонез; кетчуп; соусы; уксус; приправы; соль; пищевые эссенции; хлебобулочные изделия; жевательная резинка».

Часть сопоставляемых товаров 29, 30 классов МКТУ оспариваемого товарного знака по свидетельству №617939 и противопоставленных товарных знаков по свидетельствам №458853, №179128 являются либо идентичными, либо относятся к одному и тому же роду товаров (29 класс МКТУ – мясо, рыба, птица; мясные экстракты; овощи и фрукты консервированные, сушеные, подверженные тепловой обработке; желе, варенья, компоты; яйца, масла и жиры пищевые; 30 класс МКТУ – кофе, чай, какао и заменители кофе; рис; тапиока (маниока); саго; мука и зерновые продукты; хлебобулочные изделия; кондитерские изделия; мороженое; сахар, мед, патока; дрожжи, пекарные порошки; соль; горчица; уксус, приправы; пряности; лед для охлаждения), что обуславливает вывод об их однородности.

Вместе с тем перечень товаров 29 класса МКТУ оспариваемого товарного знака включает такие позиции как «йогурт; кефир [напиток молочный]; коктейли молочные; крем сливочный; кумыс [напиток молочный]; масло сливочное; молоко; молоко сгущенное; молоко с повышенным содержанием белка; напитки молочные с преобладанием молока; продукты молочные; простокваша [скисшее молоко]; ряженка [молоко топленое молочнокислого брожения]; сливки [молочный продукт]; сливки взбитые; сметана [сквашенные сливки]; сыворотка молочная; сыры; ферменты молочные для кулинарных целей». Указанные товары относятся к такому роду товаров как «молоко и молочные продукты, в том числе сыры».

Следует констатировать, что в перечне противопоставленного товарного знака по свидетельству №453853 вышеуказанные виды товаров 29 класса МКТУ или родовые им позиции, отсутствуют. Так, согласно сведениям, внесенным в Госреестр 18.10.2013, из перечня товарного знака по свидетельству №458853 были исключены такие товары 29 и 30 класса МКТУ как «сливочное масло» и «напитки какао-молочные». В отношении товаров 29 класса МКТУ «молочные продукты; молоко; взбитые сливки; сыры», приведенных в перечне товарного знака по свидетельству №458853, исключительное право на товарный знак было передано ООО «Молзавод Авангард» в соответствии с договором №РД0138551, зарегистрированным 23.12.2013.

Таким образом, исключительное право ООО «Новые Технологии» в рамках регистрации №458853 не распространяется на приведенные выше товары 29 класса МКТУ, представляющие собой молоко и молочные продукты и однородные им изделия, которые в свою очередь указаны в перечне оспариваемого товарного знака.

Эти товары 29 класса МКТУ оспариваемого товарного знака не совпадают с товарами 29 класса МКТУ противопоставленного товарного знака по свидетельству №458853 по видовым и родовым признакам, не являются взаимодополняемыми или взаимозаменяемыми, имеют разные условия реализации, а, следовательно, не являются однородными.

В части товаров 31 класса МКТУ необходимо указать следующее.

Правомерность предоставление правовой охраны товарному знаку по свидетельству №617939 оспаривается в отношении товаров 31 класса МКТУ: «апельсины; арахис необработанный; бобы необработанные; виноград необработанный; водоросли пищевые; горох необработанный; грибы необработанные; картофель необработанный; каштаны необработанные; корневища цикория; корнеплоды съедобные; лимоны необработанные; лук необработанный; лук-порей необработанный; маслины [оливы] необработанные; мидии живые; миндаль [плоды]; моллюски живые; овощи необработанные; огурцы необработанные; омары живые; орехи [плоды]; орехи кокосовые; орехи кола; отруби зерновые; перец стручковый [растение]; бобы рожкового дерева; плоды цитрусовые; птица домашняя живая; раки живые; ракообразные живые; ревень; рыба живая; салат-латук необработанный; свекла; травы пряновкусовые необработанные; трепанги живые; голотурии живые; трюфели необработанные; тыквы; устрицы живые; фрукты необработанные; фундук; цикорий [салат]; шпинат необработанный; ягоды [плоды] необработанные». Указанные товары, представляющих собой различные необработанные (сырые) фрукты и овощи, травы, орехи, грибы, рыбную продукцию, птицу, т.е. товары, которые могут рассматриваться в качестве продуктов, предназначенных для употребления в пищу человека, могут иметь совместную встречаемость в гражданском обороте (продовольственные рынки, магазины) с продуктами питания, указанными в 29, 30 классов МКТУ противопоставленных товарных знаков по свидетельствам №179128 и №458853.

Вместе с тем, перечень оспариваемого товарного знака по свидетельству №617939 включает различную продукцию, предназначенную для использования в сельском хозяйстве для выращивания различных зерновых культур и разведения животных, а также товары, представляющие собой корма для животных, растения для декоративного использования: «водоросли кормовые; грибница [мицелий грибной]; дрожжи кормовые; зерна злаков необработанные; зерно [злаки]; зерно кормовое; икра рыб; крупы для домашней птицы; мука арахисовая кормовая; мука из льняного семени кормовая; мука кормовая; мука льняная [фураж]; мука рисовая кормовая; мука рыбная кормовая; овес; продукты обработки хлебных злаков кормовые; пшеница; рассада; растения; растения алоэ древовидного; растения засушенные для декоративных целей; рис необработанный; рожь; семена; семена льняные кормовые; скорлупа кокосовых орехов; солод для пивоварения и винокурения; соль для скота; чечевица необработанная; шишки сосновые; яйца для выведения цыплят; яйца шелковичных червей; ячмень». Указанные товары продуктами питания, предназначенными для человека, не являются, имеют иные каналы реализации, нежели продуктовые рынки и магазины, где осуществляется продажа продуктов питания, маркированных противопоставленными товарным знаками по свидетельствам №179128 и №458853. В силу отсутствия совместной встречаемости этих товаров 31 класса МКТУ с товарами 29, 30 классов МКТУ противопоставленных товарных знаков, их разного назначения, не представляется возможным прийти к выводу об их однородности.

Резюмируя изложенное, коллегия полагает, что доводы возражения о наличии однородности товаров 29, 30, 31 классов МКТУ оспариваемого товарного знака с товарами 29, 30 классов МКТУ противопоставленных товарных знаков по свидетельствам №179128 и №458853 убедительны лишь в части.

В свою очередь сопоставительный анализ сравниваемых обозначений «» / «» / «» на предмет их сходства показал следующее.

Для определения сходства сопоставляемые обозначения должны рассматриваться в целом. Различие в деталях не должно играть определяющей роли, так как следует учитывать, что потребитель, как правило, не имеет возможности сравнить два знака, а руководствуется общими впечатлениями, часто нечеткими, о знаке, виденном ранее. При этом в памяти остаются, как правило, отличительные элементы знака.

Для определения сходства сопоставляемые обозначения должны рассматриваться в целом. Различие в деталях не должно играть определяющей роли, так как следует учитывать, что потребитель, как правило, не имеет возможности сравнить два знака, а руководствуется общими впечатлениями, часто нечеткими, о знаке, виденном ранее. При этом в памяти остаются, как правило, отличительные элементы знака.

Поскольку оспариваемый товарный знак является комбинированным, важно установить, какова роль того или иного элемента в его составе.

Степень важности изобразительного элемента в комбинированном обозначении зависит от того, насколько этот элемент оригинален, каковы его размеры и пространственное положение относительно словесного элемента, а также степень связанности его с композицией всего обозначения. Перечисленные факторы могут учитываться как в отдельности, так и в совокупности.

Значимость элемента в комбинированном обозначении зависит также от того, в какой степени этот элемент способствует осуществлению обозначением его основной функции: отличать товары и услуги одних производителей от товаров и услуг других производителей.

Оспариваемый товарный знак «» включает в свой состав сильные индивидуализирующие элементы, к которым относятся изображение рыбы с бутылкой и слово «МАРУСЯ». При этом на формирование образа заявленного обозначения равным образом оказывают влияние указанные сильные элементы, которые в силу композиционного исполнения заявленного обозначения воспринимаются по отдельности друг от друга.

Вместе с тем, как известно, основную индивидуализирующую функцию в комбинированных обозначениях выполняют словесные элементы, которые могут быть восприняты не только визуально, но и на слух (например, посредствам звуковой рекламы), вследствие чего легче запоминаются потребителем. Таким элементом заявленного обозначения в данном случае является слово «МАРУСЯ», имеющее определенное смысловое значение (русское женское имя, http://dic.academic.ru).

Указанное словесное обозначение также является сильным индивидуализирующим элементом противопоставленных товарных знаков «» / «», обуславливая вывод о правомерности сопоставления знаков по их словесному элементу.

При этом следует указать, что, несмотря на приведенное в материалах заявки №2016725272 описание, согласно которому словесный элемент товарного знака «» является фантазийным обозначением, состоящим из букв «М», «А», «Р», «С» и нескольких графических элементов, тем не менее, обращаясь к информации общедоступной сети Интернет, коллегия установила, что оспариваемый товарный знак используется в гражданском обороте как средство индивидуализации гастрономической студии русская кухня «МАРУСЯ» (см. yandex.ru, сайт tastyrf.com), следовательно, входящий в состав оспариваемого товарного знака словесный элемент включает не набор букв и графических элементов, а конкретный словесный элемент, представляющий собой русское женское имя «Маруся». При этом фонетическое и семантическое тождество сравниваемых словесных элементов «МАРУСЯ», входящих в состав товарных знаков по свидетельствам №617939, №458853, №179128, очевидно.

Следует отметить, что графический критерий сходства при сопоставлении заявленного комбинированного обозначения и противопоставленных словесных товарных знаков имеет второстепенное значение, поскольку именно фонетическое и семантическое сходство словесных элементов сравниваемых знаков предопределяет возможность возникновения представления о том, что сопоставляемые средства индивидуализации принадлежат одному и тому же предприятию или исходят из одного и того же коммерческого источника.

Сходство сравниваемых обозначений до степени их смешения в отношении однородных товаров, указанных выше, свидетельствует о наличии оснований для вывода о несоответствии оспариваемого товарного знака по свидетельству №617939 требованиям пункта 6 статьи 1483 Кодекса в отношении части товаров 29, 30, 31 классов МКТУ, указанных в его перечне. Следовательно, поступившее возражение подлежит удовлетворению в части.

Учитывая вышеизложенное, коллегия пришла к выводу о наличии оснований для принятия Роспатентом следующего решения:

удовлетворить возражение, поступившее 17.10.2018 и признать предоставление правовой охраны товарному знаку по свидетельству №617939 недействительным частично, а именно в отношении товаров 29 класса МКТУ «айвар [консервированный перец]; анчоусы; арахис обработанный; белки для кулинарных целей; белок яичный; бобы консервированные; бобы соевые консервированные для употребления в пищу; бульоны; варенье имбирное; ветчина; вещества жировые для изготовления пищевых жиров; водоросли морские обжаренные; горох консервированный; грибы консервированные; дичь; желатин; желе мясное; желе пищевое; желе фруктовое; желток яичный; жир кокосовый; жир костный пищевой; жир свиной пищевой; жиры животные пищевые; жиры пищевые; закуски легкие на основе фруктов; изделия колбасные; изюм; икра; икра рыб обработанная; капуста квашеная; клей рыбий пищевой; клемы [неживые]; колбаса кровяная; компоты (десерт из вареных фруктов); консервы мясные; консервы овощные; консервы рыбные; консервы фруктовые; концентраты бульонные; корнишоны; креветки неживые; креветки пильчатые неживые; крокеты; лангусты неживые; лосось неживой; лук консервированный; маргарин; маринад из шинкованных овощей с острой приправой [пикалили]; мармелад, за исключением кондитерских изделий; масла пищевые; масло арахисовое; масло какао; масло кокосовое жидкое; масло кокосовое твердое; масло кукурузное пищевое; масло кунжутное пищевое; масло льняное для кулинарных целей; масло оливковое пищевое; масло пальмовое пищевое; масло пальмоядровое пищевое; масло подсолнечное пищевое; масло рапсовое пищевое; мидии неживые; миндаль толченый; мозг костный пищевой; моллюски неживые; молоко соевое [заменители молока]; мука рыбная для употребления в пищу; муссы овощные; муссы рыбные; мякоть фруктовая; мясо; мясо консервированное; овощи консервированные; овощи сушеные; овощи, подвергнутые тепловой обработке; оладьи картофельные; оливки консервированные; омары неживые; орехи кокосовые сушеные; орехи обработанные; паста томатная; паштеты из печени; пектины для кулинарных целей; печень; пикули; плоды или ягоды, сваренные в сахарном сиропе; порошок яичный; кимчи [блюдо из ферментированных овощей]; продукты пищевые рыбные; закваска сычужная; птица домашняя неживая; пюре клюквенное; пюре яблочное; раки неживые; ракообразные неживые; рыба консервированная; рыба неживая; рыба соленая; салаты овощные; салаты фруктовые; сало; сардины неживые; свинина; сельдь неживая; семена обработанные; семена подсолнечника обработанные; смеси жировые для бутербродов; сок томатный для приготовления пищи; соки овощные для приготовления пищи; солонина; сосиски; сосиски в сухарях; составы для приготовления бульонов; составы для приготовления супов; субпродукты; супы; супы овощные; тахини [паста из семян кунжута]; творог соевый; трепанги неживые; голотурии неживые; трюфели консервированные; тунец; устрицы неживые; ферменты сычужные; филе рыб; финики; фрукты глазированные; фрукты замороженные; фрукты консервированные; фрукты, консервированные в спирте; фрукты, подвергнутые тепловой обработке; хлопья картофельные; хумус [паста из турецкого гороха]; цедра фруктовая; чеснок консервированный; чечевица консервированная; чипсы картофельные; чипсы картофельные низкокалорийные; чипсы фруктовые; эгг-ног безалкогольный; экстракты водорослей пищевые; экстракты мясные; яйца улитки; яйца», товаров 30 класса МКТУ «ароматизаторы; ароматизаторы для кондитерских изделий, за исключением эфирных масел; ароматизаторы для напитков, за исключением эфирных масел; ароматизаторы кофейные; ароматизаторы, за исключением эфирных масел; бадьян; батончики злаковые; батончики злаковые с высоким содержанием белка; блины; блюда на основе лапши; бриоши; булки; ванилин [заменитель ванили]; ваниль [ароматизатор]; вафли; вермишель; вещества подслащивающие натуральные; вещества связующие для колбасных изделий; вещества связующие для мороженого [пищевой лед]; вода морская для приготовления пищи; водоросли [приправа]; галеты солодовые; гвоздика [пряность]; глазурь для изделий из сладкого сдобного теста; глюкоза для кулинарных целей; горчица; дрожжи; загустители для пищевых продуктов; закваски; закуски легкие на основе риса; закуски легкие на основе хлебных злаков; заменители кофе; заменители кофе растительные; заправки для салатов; изделия желейные фруктовые [кондитерские]; изделия кондитерские для украшения новогодних елок; изделия кондитерские из сладкого теста, преимущественно с начинкой; изделия кондитерские мучные; изделия кондитерские на основе арахиса; изделия кондитерские на основе миндаля; изделия макаронные; изделия пирожковые; имбирь [пряность]; йогурт замороженный [мороженое]; какао; каперсы; карамель [конфеты]; карри [приправа]; каши молочные для употребления в пищу; кетчуп [соус]; киш; клейковина пищевая; конфеты; конфеты лакричные [кондитерские изделия]; конфеты мятные; корица [пряность]; кофе; кофе-сырец; крахмал пищевой; крекеры; крем заварной; крупа кукурузная; крупа манная; крупа овсяная; крупа ячневая; крупы пищевые; кукуруза молотая; кукуруза поджаренная; кулебяки с мясом; куркума пищевая; кускус [крупа]; кушанья мучные; лапша; лед для охлаждения; лед натуральный или искусственный; лед пищевой; леденцы; лепешки рисовые; майонез; макарон [печенье миндальное]; макароны; мальтоза; мамалыга; маринады; марципан; мед; молочко маточное пчелиное; мороженое; мука бобовая; мука из тапиоки пищевая; мука картофельная пищевая; мука кукурузная; мука пищевая; мука пшеничная; мука соевая; мука ячменная; муссы десертные [кондитерские изделия]; муссы шоколадные; мюсли; мята для кондитерских изделий; напитки какао-молочные; напитки кофейно-молочные; напитки кофейные; напитки чайные; напитки шоколадно-молочные; напитки шоколадные; напитки на базе какао; настои нелекарственные; овес дробленый; овес очищенный; орех мускатный; палочки лакричные [кондитерские изделия]; паста соевая [приправа]; пастилки [кондитерские изделия]; патока; перец; перец душистый; перец стручковый [специи]; песто [соус]; печенье; печенье сухое; пироги; пицца; подливки мясные; помадки [кондитерские изделия]; попкорн; порошки для мороженого; порошки пекарские; порошок горчичный; пралине; приправы; продукты для размягчения мяса в домашних условиях; продукты зерновые; продукты мукомольного производства; продукты на основе овса; прополис; пряники; пряности; птифуры [пирожные]; пудинги [запеканки]; пудра для кондитерских изделий; пюре фруктовые [соусы]; равиоли; резинки жевательные; релиш [приправа]; рис; ростки пшеницы для употребления в пищу; рулет весенний; саго; сахар; сахар пальмовый; семя анисовое; семя льняное для употребления в пищу; сироп из мелассы; сироп золотой; сладкое сдобное тесто для кондитерских изделий; сладости; солод для употребления в пищу; соль для консервирования пищевых продуктов; соль поваренная; соль сельдерейная; сорбет [мороженое]; составы для глазирования ветчины; соус соевый; соус томатный; соусы для пасты; соусы [приправы]; спагетти; специи; стабилизаторы для взбитых сливок; сухари; сухари панировочные; суши; сэндвичи; табуле; такос; тапиока; тартрат калия кислый для кулинарных целей; камень винный для кулинарных целей; тарты; тесто готовое; тесто миндальное; тортилы; травы огородные консервированные [специи]; уксус; уксус пивной; ферменты для теста; халва; хлеб; хлеб из пресного теста; хлопья [продукты зерновые]; хлопья кукурузные; хлопья овсяные; цикорий [заменитель кофе]; чай; чай со льдом; чатни [приправа]; чизбургеры [сэндвичи]; чоу-чоу [приправа]; шафран [специи]; шоколад; экстракт солодовый пищевой; эссенции пищевые, за исключением эфирных эссенций и эфирных масел; ячмень очищенный», товаров 31 класса МКТУ «апельсины; арахис необработанный; бобы необработанные; виноград необработанный; водоросли пищевые; горох необработанный; грибы необработанные; картофель необработанный; каштаны необработанные; корневища цикория; корнеплоды съедобные; кукуруза; кунжут; лимоны необработанные; лук необработанный; лук-порей необработанный; маслины [оливы] необработанные; мидии живые; миндаль [плоды]; моллюски живые; овощи необработанные; огурцы необработанные; омары живые; орехи [плоды]; орехи кокосовые; орехи кола; отруби зерновые; перец стручковый [растение]; бобы рожкового дерева; плоды цитрусовые; птица домашняя живая; раки живые; ракообразные живые; ревень; рыба живая; салат-латук необработанный; свекла; травы пряновкусовые необработанные; трепанги живые; голотурии живые; трюфели необработанные; тыквы; устрицы живые; фрукты необработанные; фундук; цикорий [салат]; шпинат необработанный; ягоды [плоды] необработанные».