С учетом даты (09.09.2014) конвенционного приоритета знака по международной регистрации №1232095 правовая база для оценки охраноспособности знака включает Кодекс и Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденные приказом Роспатента № 32 от 05.03.2003, зарегистрированным Минюстом России 25.03.2003, № 4322 (далее – Правила).
В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 1483 Кодекса не допускается регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов, характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место и способ их производства или сбыта.
Указанные элементы могут быть включены в товарный знак как неохраняемые элементы, если они не занимают в нем доминирующего положения.
Положения настоящего пункта не применяются в отношении обозначений, которые приобрели различительную способность в результате их использования.
В соответствии с пунктом 2.3.1 Правил к таким обозначениям относятся, в частности, общепринятые наименования, представляющие собой, как правило, простые указания товаров, заявляемые для обозначения этих товаров; общепринятые сокращенные наименования организаций, предприятий, отраслей и их аббревиатуры.
Пунктом 2.3 Правил установлено, что доказательства приобретения обозначением различительной способности представляются заявителем. К таким доказательствам, в частности, относятся сведения о длительности использования обозначения, об интенсивности его использования и т.д.
Знак по международной регистрации №1232095 представляет собой комбинированное обозначение
, представляющее собой этикетку, включающую в себя словесный элемент «Львiвске», выполненный оригинальным крупным шрифтом, расположенный в центре композиции на фоне ленты. Под ним расположен словесный элемент «Украiна», выполненный стандартным мелким шрифтом, и цифры «1715», выполненные оригинальным шрифтом. В верхней части композиции расположен графический элемент в виде герба. Над ним расположен словесный элемент «львiвська пивоварня», выполненный стандартным мелким шрифтом. Фоном композиции является городской пейзаж.
Довод, изложенный в решении Роспатента от 28.06.2016, о том, что словесные и цифровые элементы, включенные в рассматриваемый знак, сами по себе не обладают различительной способностью на основании пункта 1 статьи 1483 Кодекса, заявителем не оспаривается.
Заявителем представлен ряд документов, свидетельствующих, по его мнению, о том, что словесное обозначение «Львiвське» приобрело различительную способность до даты конвенционного приоритета рассматриваемого знака.
Анализ представленных документов показал следующее.
Представленные копии контрактов [1] свидетельствуют о том, что на дату их заключения производителями и поставщиками пива, маркированного словесным обозначением «Львiвське», являлись ОАО «ПИВО-БЕЗАЛКОГОЛЬНЫЙ КОМБИНАТ «СЛАВУТИЧ» и ОАО «Львовiвська Пивоварня»
Вместе с тем, согласно представленным уставам [2], ПАО «Карлсберг Украина» является правопреемником ОАО «ПИВО-БЕЗАЛКОГОЛЬНЫЙ КОМБИНАТ «СЛАВУТИЧ» и ОАО «Львовiвська Пивоварня» по всем правам и обязанностям.
Таким образом, упомянутые документы [1] свидетельствуют о том, что, начиная с 2006 года, заявителем заключались контракты с российскими компаниями о поставке больших объемов пива, маркированного словесным обозначением «Львiвське», во многие города Российской Федерации (Москва, Белгород, Калининград, Смоленск, Шахты, Воронеж, Ярославль и другие).
Следует отметить, что данные документы представлены заявителем в хронологической последовательности на каждый год в промежутке с 2006 по 2012 год, что свидетельствует о регулярности поставок товаров заявителя, маркированных словесным обозначением «Львiвське», на территорию Российской Федерации. Как следует из спецификаций к представленным контрактам, объем поставленной продукции за указанные периоды времени достигает от 100 000 до 800 000 бутылок в год.
Информационное письмо [6] содержит информацию о том, что, начиная с 2013 года, ООО «Пивоваренная компания «Балтика» занимается производством пива, маркированного словесным обозначением «Львiвське». В данном письме приводится информация о том, что с указанного периода времени данная продукция поставляется ООО «Пивоваренная компания «Балтика» в Центральный, Северо-Западный, Сибирский, Дальневосточный, Уральский, Приволжский и Южный Административные округа, и предлагается к продаже в крупнейших торговых сетях, таких, как «X5 Retail Group», «Ашан», «Лента» и «Магнит». За период с 2013 по 2016 год объем продаж пива, маркированного словесным элементом «Львiвське», составил 813,5 тысяч гектолитров, а общие затраты на разработку упаковки, рекламы и продвижения указанной продукции составили 16,9 миллионов рублей.
В этой связи, необходимо обратить внимание, что заявитель и ООО «Пивоваренная компания «Балтика» входят в один пивоваренный концерн – «Baltic Beverages Holding», что подтверждается сведениями из сети Интернет, в частности, с официального сайта данного концерна - http://www.carlsberggroup.com. Таким образом, упомянутая в письме [6] деятельность ООО «Пивоваренная компания «Балтика» по изготовлению и продвижению товаров, маркированных словесным обозначением «Львiвське», соотносится заявителем.
Коллегией было принято во внимание, что пиво, маркированное словесным обозначением «Львiвське», экспонировалось заявителем на крупных выставках, таких как «VII международный конкурс-дегустация пива» (2001 год, Минск), «Х Международный профессиональный конкурс «Лучшее пиво, лучший безалкогольный напиток и лучшая минеральная вода года» (2006 год, Москва), «XII Международный симпозиум «Пиво, безалкогольные напитки, минеральные и питьевые воды – к новым горизонтам» (2007 год, Москва), где было премировано высокими наградами.
Исходя из совокупности представленных материалов, коллегия пришла к выводу о том, что товары 32 класса МКТУ – «пиво», маркированные словесным обозначением «Львiвське», действительно были известны российскому потребителю задолго до даты конвенционного приоритета рассматриваемого знака как товары, введенные в гражданский оборот заявителем, и, следовательно, на основании абзаца 7 пункта 1 статьи 1483 Кодекса, словесный элемент «Львiвське», включенный в состав рассматриваемого знака, может быть признан охраноспособным.
Принимая во внимание расположение остальных словесных элементов и цифр, включенных в состав знака по международной регистрации №1232095, коллегия считает, что в соответствии с абзацем 6 пункта 1 статьи 1483 Кодекса они могут быть включены в состав указанного знака в качестве неохраняемых элементов, что заявителем не оспаривается.