Предоставление правовой охраны товарному знаку по заявке № 2016748798, поданной 22.12.2016, испрашивалось на имя заявителя в отношении товаров 30, 32 классов МКТУ, указанных в перечне заявки.

Согласно материалам заявки заявлено комбинированное обозначение в цветовом сочетании: «белый, черный, фиолетовый, красный, оранжевый, зеленый».

Решение Роспатента от 31.07.2018 об отказе в государственной регистрации товарного знака по заявке № 2016748798 в отношении всех заявленных товаров было принято на основании заключения по результатам экспертизы, согласно которому установлено следующее:

- заявленное обозначение [1] не соответствует требованиям пункта 6 (2) статьи 1483 Кодекса, поскольку сходно до степени смешения с товарными знаками:

- [2] по свидетельству № 262096, конвенционный приоритет от 14.08.2002, «FRUTOLINO» [3] по международной регистрации № 412383, приоритет от 29.06.1995, правовая охрана которым предоставлена ранее на имя: «ПОДРАВКА Преграмбена индустрия д.д.», Хорватия, в отношении товаров 05, 30 классов МКТУ, признанных однородными заявленным товарам 30 класса МКТУ;

- [4] по свидетельству № 284725, приоритет от 26.05.2004 (срок действия регистрации продлен до 26.05.2024), правовая охрана которому предоставлена ранее на имя: Акционерного общества «Завод по розливу минеральной воды «Вереск», 171640, Тверская обл., Кашинский р-н, г. Кашин, ул. Ленина, 49, в отношении однородных товаров 32 и товаров 33 класса МКТУ, признанных однородными заявленным товарам 32 класса МКТУ (например, «пиво»);

- сходство сравниваемых обозначений [1] и [2-4] обусловлено фонетическим сходством сравниваемых словесных элементов.

В Федеральную службу по интеллектуальной собственности поступило 28.11.2018 возражение, в котором заявитель выразил несогласие с решением Роспатента от 31.07.2018.

Доводы возражения, поступившего 28.11.2018, сводятся к следующему:

- заявителем была инициирована процедура досрочного прекращения противопоставленного товарного знака по свидетельству № 262096 [2].

Правообладатель знака [2] вышел на переговоры и подал заявление в Роспатент о внесении изменений в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации (далее - Госреестр) в отношении перечня товаров 30 класса МКТУ (дата регистрации внесения изменений: 04.09.2018 г.);

- заявителем ограничен перечень товаров 30 класса МКТУ, в связи с чем, товарные знаки [2,3] не могут быть противопоставлены заявленному обозначению [1] по основанию пункта 6 (2) статьи 1483 Кодекса;

- заявленное обозначение [1] и противопоставленный товарный знак [4] не сходны до степени смешения. Так, противопоставленный знак [4] не имеет семантического значения, в то время как заявленное обозначение [1] «FRUTTOLINO» - это составное слово, которое включает в себя два слова итальянского языка «FRUTTO» - плод и «LINO» - лен, что в целом будет означать - льняной плод. Сравниваемые обозначения [1] и [4] имеют визуальные различия, обусловленные разным зрительным впечатлением: в обозначении [1] – 3, 6, 10 буквы исполнены в виде цветных графических элементов, знак [4] – выполнен буквами стандартного шрифта в черно-белом цвете. Фонетический признак в данном случае не является определяющим, так как наличие графических элементов в обозначении [1] позволяет прочитывать данный элемент по-разному;

- исходя из доводов экспертизы заявитель пришел к выводу о сосуществовании следующих товарных знаков, зарегистрированных для однородных товаров: [2] по свидетельству № 262096, конвенционный приоритет от 14.08.2002, по свидетельству № 224423, приоритет от 13.04.2001, по свидетельству № 224424, приоритет от 13.04.2001, по свидетельству № 228174, приоритет от 13.04.2001, по свидетельству № 229496, приоритет от 11.03.2001.

На основании изложенного в возражении, поступившем 28.11.2018, содержится просьба об отмене решения Роспатента и регистрации заявленного обозначения [1] в качестве товарного знака в отношении всех заявленных товаров 32 класса МКТУ, ограниченного перечня товаров 30 класса МКТУ.

Изучив материалы дела, выслушав присутствующих при рассмотрении возражения, поступившего 28.11.2018, коллегия считает доводы возражения убедительными в части.

С учетом даты подачи (22.12.2016) заявки № 2016748798 правовая база для оценки охраноспособности заявленного обозначения [1] включает в себя вышеуказанный Кодекс и Правила составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденные приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 20.07.2015 № 482, зарегистрированным в Министерстве юстиции Российской Федерации 18.08.2015, рег. № 38572, и введенные в действие 31.08.2015 (далее – Правила).

В соответствии с подпунктом 2 пункта 6 статьи 1483 Кодекса не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с товарными знаками других лиц, охраняемыми в Российской Федерации, в том числе в соответствии с международным договором Российской Федерации, в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет.

Согласно требованиям пункта 41 Правил обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением (товарным знаком), если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

Согласно требованиям пункта 41 Правил обозначение считается тождественным с другим обозначением (товарным знаком), если оно совпадает с ним во всех элементах. Обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением (товарным знаком), если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия. Сходство обозначений для отдельных видов обозначений определяется с учетом требований пунктов 42-44 настоящих Правил.

Согласно требованиям пункта 44 Правил комбинированные обозначения сравниваются с комбинированными обозначениями и с теми видами обозначений, которые входят в состав проверяемого комбинированного обозначения как элементы.

При определении сходства комбинированных обозначений используются признаки, указанные в пунктах 42 и 43 настоящих Правил, а также исследуется значимость положения, занимаемого тождественным или сходным элементом в заявленном обозначении.

В соответствии с пунктом 42 Правил сходство словесных обозначений оценивается по звуковым (фонетическим), графическим (визуальным) и смысловым (семантическим) признакам и определяется на основании признаков, перечисленных в подпунктах (1) – (3) настоящего пункта. Признаки, перечисленные в подпунктах (1) – (3) настоящего пункта, учитываются как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях.

В соответствии с пунктом 45 Правил при установлении однородности товаров определяется принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности этих товаров одному изготовителю. При этом принимаются во внимание род, вид товаров, их потребительские свойства, функциональное назначение, вид материала, из которого они изготовлены и т.д.

Заявленное на регистрацию в качестве товарного знака обозначение [1] является комбинированным. Словесный элемент «FRUTTOLINO» выполнен заглавными буквами латинского алфавита. Гласные буквы «-U-O-O» выполнены со стилизацией (присутствуют изобразительные элементы в виде жидкости, яблока, среза апельсина). Регистрация заявленного обозначения [1] испрашивается в отношении всех товаров 32 класса МКТУ, ограниченного перечня товаров 30 класса МКТУ, указанных в перечне, в цветовом сочетании: «белый, черный, фиолетовый, красный, оранжевый, зеленый».

Выполнение букв «-U-O-O» стилизованными ввиду наличия изобразительных элементов в виде жидкости, яблока и среза апельсина не приводит к утрате словесного характера у заявленного обозначения [1] и оно однозначно прочитывается как «ФРУТТОЛИНО».

В отношении несоответствия заявленного обозначения [1] требованиям пункта 6 (2) статьи 1483 Кодекса коллегия отмечает следующее.

В качестве противопоставлений в заключении по результатам экспертизы указаны следующие товарные знаки:

- [2] по свидетельству № 262096, конвенционный приоритет от 14.08.2002, являющийся комбинированным, включающий изображение медведя с ложкой, стилизованное изображение фруктов и деревенского пейзажа, словесных элементов «LINO», «FRUTOLINO», выполненных буквами латинского алфавита.

Неохраняемые элементы товарного знака [2]: 6, все слова, кроме "Lino, podravka, frutolino". Правовая охрана знаку [2] предоставлена на территории Российской Федерации, в том числе в отношении товаров 05, 29, 30 классов МКТУ, указанных в перечне, в цветовом сочетании: «коричневый, темно-коричневый, светло-коричневый, зеленый, темно-зеленый, желтый, красный, оранжевый, синий, голубой, белый, черный, розовый, бежевый, желто-коричневый, сиреневый».

- «FRUTOLINO» [3] по международной регистрации № 412383, приоритет от 29.06.1995, являющийся словесным, выполнен стандартным шрифтом заглавными буквами латинского алфавита. Правовая охрана знаку [3] предоставлена на территории Российской Федерации в отношении товаров 05 класса МКТУ, указанных в перечне.

- [4] по свидетельству № 284725, приоритет от 26.05.2004 (срок действия регистрации продлен до 26.05.2024), являющийся словесным, выполнен стандартным шрифтом заглавными буквами русского алфавита. Правовая охрана знаку [4] предоставлена на территории Российской Федерации в отношении товаров 32, 33 классов МКТУ, указанных в перечне.

Правообладателем противопоставленных товарных знаков [2,3] является: «ПОДРАВКА Преграмбена индустрия д.д.», Хорватия. Правообладателем противопоставленного товарного знака [4] является: АО «Завод по розливу минеральной воды «Вереск», Тверская обл., Кашинский р-н, г. Кашин.

В отношении противопоставленных товарных знаков [2-4] коллегия отмечает следующее.

Сравнительный анализ по фонетическому критерию сходства словесных обозначений заявленного обозначения [1] и противопоставленных товарных знаков [2-4] показал звуковое сходство словесных элементов «FRUTTOLINO» [1] / «FRUTOLINO» [2,3], приближенное к тождеству, а также близкое звучание словесных элементов «FRUTTOLINO» [1] / «ФРУКТОЛИНО» [3], обусловленностью одинаковым звучанием гласных и согласных звуков, расположенных в одинаковой последовательности. Различие составляет согласный звук «К» в знаке [3], который расположен в середине слова, слабо выражен в потоке речи, в связи с чем, не оказывает существенного влияния на произношение словесного элемента «ФРУКТОЛИНО» в целом.

Сравнительный анализ по семантическому критерию сходства словесных обозначений заявленного обозначения [1] и противопоставленных товарных знаков [2-4] не представляется возможным, так как в общедоступных словарях и справочниках не выявлено значение словесных элементов «FRUTTOLINO» [1] / «FRUTOLINO» [2,3] / «ФРУКТОЛИНО» [4].

Довод заявителя о смысловом различии сравниваемых словесных элементов, обусловленным толкованием обозначения «FRUTTOLINO» [1] с учетом познаний итальянского языка как «льняной плод», признан коллегией неубедительным.

Указанный перевод образован путем разбиения «FRUTTOLINO» [1] на части «FRUTTO» и «LINO» и не является общеупотребимым. Обозначение «FRUTTOLINO» [1] в том виде как заявлено, перевода на русский язык не имеет.

Визуально сравниваемые обозначения [1] и [2,3] близки за счет использования при написании словесных элементов «FRUTTOLINO» [1] / «FRUTOLINO» [2,3] букв латинского алфавита.

Визуально сравниваемые обозначения [1] и [3] разнятся за счет использования при их написании букв различных алфавитов (латинский и русский). Вместе с тем, данные различия носят второстепенный характер с точки зрения их индивидуализирующей способности.

Ввиду сходства словесных элементов «FRUTTOLINO» [1] / «FRUTOLINO» [2,3] по фонетическому, графическому критериям сходства заявленное обозначение [1] и противопоставленные товарные знаки [2,3] ассоциируются друг с другом в целом, несмотря на их отдельные отличия. Заявленное обозначение [1] и противопоставленный товарный знак [4] являются сходными по фонетическому критерию сходства словесных обозначений и ассоциируются друг с другом в целом, несмотря на их отдельные отличия.

В отношении однородности сравниваемых товаров 30, 32 классов МКТУ коллегия отмечает следующее.

Согласно материалам возражения заявителем был ограничен перечень испрашиваемых товаров 30 класса МКТУ следующим образом: «ароматизаторы; ароматизаторы для кондитерских изделий, за исключением эфирных масел; ароматизаторы для напитков, за исключением эфирных масел; ароматизаторы кофейные; ароматизаторы пищевые, за исключением эфирных масел; бадьян; батончики злаковые; батончики злаковые с высоким содержанием белка; блины; блюда на основе лапши; бриоши; булки; ванилин [заменитель ванили]; ваниль [ароматизатор]; вареники [шарики из теста фаршированные]; вафли; вермишель; вещества подслащивающие натуральные; вещества связующие для колбасных изделий; вещества связующие для мороженого [пищевого льда]; вода морская для приготовления пищи; водоросли [приправа]; галеты солодовые; гвоздика [пряность]; глазурь для изделий из сладкого сдобного теста; глюкоза для кулинарных целей; горчица; добавки глютеновые для кулинарных целей; дрожжи; загустители для пищевых продуктов; закваски; заменители кофе; заменители кофе растительные; заправки для салатов; изделия желейные фруктовые [кондитерские]; изделия из сладостей для украшения тортов; изделия кондитерские для украшения новогодних елок; изделия кондитерские из сладкого теста, преимущественно с начинкой; изделия кондитерские мучные; изделия кондитерские на основе арахиса; изделия кондитерские на основе миндаля; изделия макаронные; имбирь [пряность]; йогурт замороженный [мороженое]; какао; какао-продукты; каперсы; карамель [конфеты]; карри [приправа]; кетчуп [соус]; киш; клейковина пищевая; конфеты; конфеты лакричные [кондитерские изделия]; конфеты мятные; корица [пряность]; кофе; кофе-сырец; крахмал пищевой; крекеры; крем заварной; кулебяки с мясом; кускус [крупа]; кушанья мучные; лапша; лед для охлаждения; лед натуральный или искусственный; лед пищевой; леденцы; лепешки рисовые; майонез; макарон [печенье миндальное]; макароны; мальтоза; мамалыга; маринады; марципан; мед; молочко маточное пчелиное; мороженое; мука бобовая; мука из тапиоки; мука картофельная; мука пищевая; мука кукурузная; мука пшеничная; мука соевая; мука ячменная; муссы десертные [кондитерские изделия]; муссы шоколадные; мюсли; мята для кондитерских изделий; напитки какао-молочные; напитки кофейно-молочные; напитки кофейные; напитки чайные; напитки шоколадно-молочные; напитки шоколадные; напитки на базе какао; настои нелекарственные; орех мускатный; орехи в шоколаде; палочки лакричные [кондитерские изделия]; паста соевая [приправа]; пастилки [кондитерские изделия]; патока; паштет, запеченный в тесте; пельмени [шарики из теста, фаршированные мясом]; перец; перец душистый; перец стручковый [специи]; песто [соус]; печенье; печенье сухое; пироги; пицца; подливки мясные; помадки [кондитерские изделия]; попкорн; порошки для мороженого; порошки пекарские; порошок горчичный; пралине; приправы; продукты для размягчения мяса в домашних условиях; продукты мукомольного производства; прополис; пряники; пряности; птифуры [пирожные]; пудинги [запеканки]; пудра для кондитерских изделий; пюре фруктовые [соусы]; равиоли; резинки жевательные; релиш [приправа]; рулет весенний; саго; сахар; сироп из мелассы, сироп золотой; сладкое сдобное тесто для кондитерских изделий; сладости; сода пищевая [натрия бикарбонат для приготовления пищи]; соль для консервирования пищевых продуктов; соль поваренная; соль сельдерейная; сорбет [мороженое]; составы для глазирования ветчины; соус соевый; соус томатный; соусы [приправы]; спагетти; специи; стабилизаторы для взбитых сливок; сухари; сухари панировочные; суши; сэндвичи; табуле; такос; тапиока; тартрат калия кислый для кулинарных целей, камень винный для кулинарных целей; тартрат калия кислый для приготовления пищи, камень винный для приготовления пищи; тарты; тесто миндальное; тесто для кондитерских изделий; тортилы; травы огородные консервированные [специи]; уксус; уксус пивной; ферменты для теста; халва; хлеб; хлеб из пресного теста; цветы или листья, используемые в качестве заменителей чая; цикорий [заменитель кофе]; чай; чай со льдом; чатни [приправа]; чизбургеры [сэндвичи]; чоу-чоу [приправа]; шафран [специи]; шоколад; экстракт солодовый пищевой; эссенции пищевые, за исключением эфирных эссенций и эфирных масел».

Согласно данным Госреестра от 04.09.2018 перечень товаров 30 класса МКТУ противопоставленного товарного знака [2] был изменен следующим образом: «мука и зерновые продукты, а именно: зерновые продукты, каши и крупы для завтраков, каши зерновые жидкие на основе молока, каши быстрорастворимые, хлопья зерновые овсяные, продукты питания зерновые, крупа манная, продукты питания на основе овса, продукты питания на основе злаков».

Вследствие сокращения перечня товаров 30 класса МКТУ коллегия сочла возможным снять противопоставление знака международной регистрации № 412383 [3], охрана которому была предоставлена для товаров 05 класса МКТУ «детское питание», поскольку товары 30 класса МКТУ ограниченного перечня заявленного обозначения [1] не являются однородными указанным товарам 05 класса МКТУ противопоставленного знака [3].

Вместе с тем, ограниченный перечень товаров 30 класса МКТУ «мука бобовая; мука из тапиоки; мука картофельная; мука пищевая; мука кукурузная; мука пшеничная; мука соевая; мука ячменная; продукты мукомольного производства» заявленного обозначения [1] однороден товару 30 класса МКТУ «мука» противопоставленного товарного знака [2], поскольку сравниваемые товары относятся к одному роду (виду) «продукция мукомольно-крупяная», имеют общее назначение (для приготовления мучных изделий), круг потребителей, то есть совместно встречаются в гражданском обороте.

Ограниченный перечень товаров 30 класса МКТУ «батончики злаковые; батончики злаковые с высоким содержанием белка» заявленного обозначения [1] однороден товарам 30 класса МКТУ «зерновые продукты; продукты питания на основе злаков; продукты питания зерновые» противопоставленного товарного знака [2], поскольку сравниваемые товары относятся к одному роду (виду) «продукция мукомольно-крупяная», имеют общее назначение (для употребления в пищу), круг потребителей (любители зерновых продуктов питания), то есть совместно встречаются в гражданском обороте.

Товар 30 класса МКТУ «кускус [крупа]; саго; тапиока» ограниченного перечня заявленного обозначения [1] однородны товарам 30 класса МКТУ «зерновые продукты; продукты питания на основе злаков; продукты питания зерновые; продукты питания на основе овса; каши и крупы для завтраков; хлопья зерновые овсяные; крупа манная» противопоставленного товарного знака [2], поскольку сравниваемые товары относятся к одному роду (виду) «продукция мукомольно-крупяная», имеют общее назначение (для питания), круг потребителей (любители зерновых продуктов питания), то есть совместно встречаются в гражданском обороте.

Товар 30 класса МКТУ ограниченного перечня «мюсли» заявленного обозначения [1] представляет собой зерновой продукт с добавлением сухих кусочков фруктов, орехов и т.д. См. электронный словарь http://slovariki.org/tolkovyj-slovar-kuznecova/29460. Таким образом, товар 30 класса МКТУ «мюсли» заявленного обозначения [1] однороден товарам 30 класса МКТУ «зерновые продукты; продукты питания на основе злаков; продукты питания зерновые; продукты питания на основе овса; крупы для завтраков; хлопья зерновые овсяные» противопоставленного товарного знака [2], поскольку сравниваемые товары имеют общее назначение (для употребления в пищу злаковой продукцией, как правило, на завтрак), продаются на одних и тех же полках бакалеи в продуктовых магазинах, то есть имеют совместную встречаемость в гражданском обороте.

Товар 30 класса МКТУ ограниченного перечня «попкорн» заявленного обозначения [1] представляет собой особым образом приготовленные кукурузные зерна. См. электронный словарь: https://gufo.me/dict/efremova/. Таким образом, товар 30 класса МКТУ «мюсли» заявленного обозначения [1] однороден товарам 30 класса МКТУ «зерновые продукты; продукты питания на основе злаков; продукты питания зерновые» противопоставленного товарного знака [2], поскольку сравниваемые товары имеют общее назначение (для питания), предлагаются к продаже на одних и тех же полках бакалеи в продуктовых магазинах, то есть обладают совместной встречаемостью в гражданском обороте.

Товар 30 класса МКТУ ограниченного перечня «мамалыга» заявленного обозначения [1] представляет собой густую кашу из кукурузной муки или крупы.

См. электронный словарь: https://dic.academic.ru/dic.nsf/ogegova/102842. В продаже «мамалыга» представлена в виде сухой кукурузной крупы, либо сухой смеси для приготовления каши (см., например, сайты сети Интернет: http://www.ecofamily.ru/katalog/bakaleya/krupy/7024; https://zhivinaturalno.ru/product/new-krupa-kukuruznaya-mamalyga-pozdniy-zavtrak-350-g/; http://diamart.info/catalog/furniture/whole_grain_cereals/paste_mamalyga_450g/).

Таким образом, товар 30 класса МКТУ «мамалыга» заявленного обозначения [1] однороден товарам 30 класса МКТУ «зерновые продукты; продукты питания на основе злаков; продукты питания зерновые; каши и крупы для завтраков; каши быстрорастворимые; крупа манная» противопоставленного товарного знака [2], поскольку сравниваемые товары имеют общее назначение (для питания), предлагаются к продаже на одних и тех же полках бакалеи в продуктовых магазинах, то есть обладают совместной встречаемостью в гражданском обороте.

Товары 32 класса МКТУ «коктейли на основе пива; пиво; пиво солодовое; пиво имбирное; составы для изготовления ликеров; сусла; сусло виноградное неферментированное; сусло пивное; сусло солодовое; экстракты хмелевые для изготовления пива» заявленного обозначения [1] однородны товару 32 класса МКТУ «пиво» и всем товарам 33 класса МКТУ, указанным в перечне противопоставленного товарного знака [4], так как они находятся в корреспондирующих классах, совместно встречаются в гражданском обороте и могут быть отнесены к одному и тому же источнику происхождения. Остальные товары 32 класса МКТУ, указанные в перечне заявленного обозначения [1], однородны товарам 32 класса МКТУ «минеральные и газированные воды и прочие безалкогольные напитки; фруктовые напитки и фруктовые соки; сиропы и прочие составы для изготовления напитков» противопоставленного товарного знака [4], так как они относятся к одному роду (виду) «безалкогольные напитки», имеют общее назначение, круг потребителей, продаются на одних и тех же полках безалкогольной продукции в магазинах, то есть обладают совместной встречаемостью в гражданском обороте.

Изложенное обуславливает принципиальную возможность возникновения у потребителей представления о принадлежности сравниваемых товаров 30, 32 классов МКТУ одному лицу.

На основании проведенного анализа коллегия пришла к заключению о том, что заявленное обозначение [1] и противопоставленные товарные знаки [2,4], являются сходными до степени смешения в отношении однородных товаров 30, 32 класса МКТУ заявленного перечня.

Ввиду отсутствия однородных товаров в сравниваемых перечнях товаров 30 класса МКТУ и 05 класса МКТУ знак [3] не может быть противопоставлен заявленному обозначению [1].

Следовательно, вывод, указанный в заключении по результатам экспертизы, о несоответствии заявленного обозначения [1] в отношении части товаров 30, 32 классов МКТУ требованиям пункта 6 (2) статьи 1483 Кодекса является правомерным.

В отношении другой части товаров 30 класса МКТУ заявленное обозначение [1] не противоречит требованиям пункта 6 (2) статьи 1483 Кодекса.

Доводы заявителя в части практики ведомства по регистрации товарных знаков с элементами «ФРУТОЛАЙН» / «FRUITOLINE» / «ФРУТОЛИНИЯ» и т.д. в отношении однородных товаров коллегия сочла неубедительными в силу независимого делопроизводства по каждому делу.

Принимая во внимание все вышеизложенное, коллегия пришла к выводу о наличии оснований для принятия Роспатентом следующего решения:

удовлетворить возражение, поступившее 28.11.2018, отменить решение Роспатента от 31.07.2018 и зарегистрировать товарный знак по заявке № 2016748798.