Предоставление правовой охраны товарному знаку по заявке № 2018758854, поданной 29.12.2018, испрашивается на имя заявителя в отношении товаров 10 класса МКТУ, указанных в перечне заявки.

Согласно материалам заявки в качестве товарного знака заявлено словесное обозначение .

Роспатентом 13.02.2020 принято решение об отказе в государственной регистрации товарного знака по заявке № 2018758854 в отношении всех товаров 10 класса МКТУ, указанных в перечне заявки. Основанием для принятия указанного решения явилось заключение по результатам экспертизы, согласно которому было установлено, что в отношении всех товаров и услуг, приведенных в перечне заявки, заявленное обозначение не может быть зарегистрировано в качестве товарного знака на основании положений пунктов 1, 3 (1) статьи 1483 Кодекса. Заключение по результатам экспертизы мотивировано следующим:

- словесное обозначение «SPECTRUM MASK», заявленное в отношении товаров 10 класса МКТУ в переводе с английского языка означает - «спектральная маска».

В силу своего семантического значения заявленное обозначение означает - максимально допустимая спектральная плотность энергии сигнала передачи, выраженная как функция частоты. См. Интернет-словари, например, https://dic.academic.ru/ и др.;

- экспертиза проводит анализ не отдельно взятого слова, а в совокупности с товарами, для которых испрашивается регистрация заявленного обозначения. Так, заявленное обозначение «SPECTRUM MASK» характеризует часть заявленных товаров 10 класса МКТУ (например, «аппараты магнитно-резонансной томографии (МРТ) для медицинских целей; электрокардиографы; электростимуляторы мозга» и др.) является неохраноспособным на основании положений пункта 1 статьи 1483 Кодекса в отношении части заявленных товаров, поскольку в целом не обладает различительной способностью, указывает на свойства товаров, а также представляет собой термин из области деятельности заявителя;

- в отношении остальной части товаров 10 класса МКТУ, обладающих иными свойствами (например: «бандажи грыжевые; бандажи для беременных; бандажи эластичные; гребни от вшей; губки хирургические; перчатки для массажа; перчатки для медицинских целей» и др.), заявленное обозначение способно ввести потребителя в заблуждение относительно свойств товаров, поэтому не может быть зарегистрировано в качестве товарного знака на основании пункта 3 (1) статьи 1483 Кодекса;

- значение элементов «SPECTRUM» и «MASK» следует рассматривать в связи с заявленными товарами, учитывая их вид и род. Для формулировки описательной характеристики товаров обозначения «SPECTRUM MASK», имеющих значение «спектральная маска», не требуются дополнительные рассуждения, домысливания, ассоциации и оно является описательным;

- представленные документы не доказывают приобретение заявленным обозначением различительной способности.

В возражении, поступившем в Федеральную службу по интеллектуальной собственности 10.12.2020, заявитель выразил свое несогласие с решением Роспатента об отказе в государственной регистрации товарного знака.

Доводы возражения сводятся к следующему:

- как известно, одно и то же обозначение может в отношении одних товаров быть признано описательным, в отношении других - ложным, в отношении третьих - фантазийным;

- термин «спектральная маска [spectrum-mask]», который означает максимально допустимую спектральную плотность энергии сигнала передачи, приведен в ГОСТ Р ИСО/МЭК 19762-4-2011 «Информационные технологии. Технологии автоматической идентификации и сбора данных (АИСД). Гармонизированный словарь. Часть 4. Общие термины в области радиосвязи» и относится к области радиосвязи. В других областях этот термин не употребляется и им пользуются только специалисты из данной области техники. В заявленном же перечне отсутствуют товары 09 класса МКТУ и услуги 38 класса МКТУ, имеющие отношение к радиосвязи;

- заявитель оспаривает решение только в отношении части заявленных товаров 10 класса МКТУ, которые не имеют какого-либо отношения к радиочастотам;

- элемент «SPECTRUM» имеет несколько значений: 1. физ. спектр; 2. solar spectrum - спектр Солнца, солнечный спектр, спец. диапазон (всё); 3. разнообразие; 4. размах, широкий диапазон; 5. the spectrum of political beliefs - самые разнообразные политические воззрения; 6. изображение, образ и т.д.;

- элемент «MASK» также имеет несколько значений: 1. маскировочное покрытие, маскирующий слой, маска; 2. электрон, шаблон; фотошаблон; трафарет; 3. электрон., маска, маскировать; 4. вуалировать; перекрывать; 5. рамка экрана кинескопа; 6. противогаз;

- заявленное обозначение обладает различительной способностью, может восприниматься под множеством разнообразных значений, которые не являются описательными в отношении заявленных товаров 10 класса МКТУ ограниченного перечня, что свидетельствует о его фантазийном характере;

- обозначение «SPECTRUM MASK» не способно ввести потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя. Потребители, приобретая товары, в принципе не имеющие какого-либо отношения к связи, не могут быть введены в заблуждение;

- заявителем приведена практика Роспатента по регистрации товарных знаков: по свидетельству № 743457, приоритет от 24.01.2018, по свидетельству № 482107, приоритет от 03.03.2011, правообладатель: ЗАО "Ассоциация делового сотрудничества ветеранов Афганистана "МИР", товары, в том числе 10 класса МКТУ; по свидетельству № 642373, приоритет от 03.06.2015, правообладатель: ЦИПЛА ЛИМИТЕД, Индия; товары 10 класса МКТУ и т.д.;

- обозначение «SPECTRUM MASK» активно использовалось заявителем до даты подачи заявки на регистрацию товарного знака путем размещения соответствующей информации в СМИ, договорах со счетами и накладными, в том числе с целью продвижения производимых заявителем аппаратов для фотодинамической терапии.

На основании изложенного заявитель просит отменить решение Роспатента и зарегистрировать заявленное обозначение в качестве товарного знака в отношении части заявленных товаров 10 класса МКТУ «аппараты для микрошлифовки кожи; аппараты для окуривания для медицинских целей; аппараты для регенерации стволовых клеток для медицинских целей; аппараты ортодонтические; бандажи грыжевые; бандажи для беременных; бандажи эластичные; банки медицинские; биомагнитные кольца для терапевтических или медицинских целей; браслеты акупрессурные; браслеты для медицинских целей; браслеты против тошноты; браслеты противоревматические; бутылки детские с сосками; валики надувные для медицинских целей; вапоризаторы для медицинских целей; губки хирургические; иглы для иглоукалывания; иглы для наложения швов; иглы медицинские; изделия ортопедические; измельчители таблеток; имплантаты биоразлагаемые для фиксации костей; имплантаты хирургические из искусственных материалов; ингаляторы; ингаляторы водородные; инструменты режущие хирургические; кожа искусственная для хирургических целей; линзы [внутриглазные протезы] для имплантации; ложки для лекарств; маски для медицинского персонала; маски дыхательные для искусственного дыхания; маски наркозные; маски терапевтические для лица; массажеры десен для младенцев; материалы для наложения швов; матрацы медицинские для родов; матрацы надувные для медицинских целей; мебель специальная для медицинских целей; мешки для воды для медицинских целей; молокоотсосы; наклейки-индикаторы температуры, для медицинских целей; наколенники ортопедические; наконечники для костылей; напальчники для медицинских целей; направляющие проволочные; нитки хирургические; ножи хирургические; ножницы хирургические; носилки для больных; носилки на колесах для больных; обувь для медицинских целей; обувь ортопедическая; одежда специальная для операционных комнат; одежды компрессионные; опоры, используемые при плоскостопии; пакеты охлаждающие для оказания первой помощи; перевязь [бандаж поддерживающий]; перчатки для массажа; перчатки для медицинских целей; пессарии; пилы хирургические; пинцеты ушные; пластыри охлаждающие для медицинских целей; плевательницы для медицинских целей; повязки гипсовые ортопедические; повязки для суставов ортопедические; повязки поддерживающие; подушечки брюшные; подушечки надувные для медицинских целей; подушки для медицинских целей; подушки для предотвращения образования пролежней; подушки надувные для медицинских целей; подушки от бессонницы; подушки-грелки электрические для медицинских целей; пояса брюшные; пояса гальванические для медицинских целей; пояса гипогастрические; пояса для медицинских целей; пояса ортопедические; пояса пупочные; приборы аэрозольные для медицинских целей; приборы для косметического массажа; приборы для массажа; приборы и инструменты ветеринарные; приборы и инструменты медицинские; приборы и инструменты урологические; приспособления для очистки полостей тела; приспособления для перемещения инвалидов; приспособления для промывания полостей тела; приспособления для срезания мозолей; простыни стерильные хирургические; простыни хирургические; протезы волосяные; протезы глазные; протезы груди; протезы зубные; протезы конечностей; протезы челюстей; пузыри со льдом для медицинских целей; разделители для пальцев ног ортопедические; расширители хирургические; резинки ортодонтические; респираторы для искусственного дыхания; скальпели; скребки для чистки языка; соски [пустышки]; соски для детских бутылок; соски для кормления младенцев; сосуды медицинские; спирометры [приборы медицинские]; спринцовки вагинальные; средства для подкожного введения лекарств имплантируемые; средства защиты органов слуха; средства противозачаточные нехимические; стельки ортопедические; стенты; стетоскопы; столы операционные; стульчаки для ночных горшков; судна подкладные для медицинских целей; судна подкладные санитарно-гигиенические; сумки с наборами медицинских инструментов; супинаторы для обуви; тампоны ушные [приспособления для защиты ушей]; термокомпрессы для первой помощи; термометры для медицинских целей; трости медицинские; трость с квадратной опорой для медицинских целей; трубки дренажные для медицинских целей; трубки рентгеновские для медицинских целей; трубки слуховые; устройства для введения пилюль; устройства для лечения угревой сыпи; фильтры для ультрафиолетовых лучей для медицинских целей; халаты процедурные для пациентов; ходунки для медицинских целей; ходунки на колесиках; ходунки опорные для лиц с ограниченными возможностями; чемоданчики для медицинских инструментов; чулки эластичные хирургические; чулки эластичные, используемые при расширении вен; шины хирургические; шпатели медицинские; шприцы для инъекций; шприцы для медицинских целей; шприцы для подкожных инъекций; шприцы маточные; шприцы уретральные; штифты для зубного протезирования; щипцы медицинские».

В подтверждение указанного заявителем с материалами возражения были приложены документы:

- решение о государственной регистрации товарного знака по заявке № 2018758854 – [1];

- копии страниц ГОСТ Р ИСО/МЭК 19762-4-2011 – [2];

- копии рекламных объявлений и публикаций в соцсетях, журналах, сети Интернет и т.п. – [3];

- копии договоров о поставке продукции, товарные накладные и иная сопроводительная документация - [4];

- руководство по эксплуатации - [5].

Изучив материалы дела, выслушав присутствующих при рассмотрении возражения, поступившего 10.12.2020, коллегия установила следующее.

С учетом даты подачи (29.12.2018) заявки № 2018758854 правовая база для оценки охраноспособности заявленного обозначения включает в себя вышеуказанный Кодекс и Правила составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденные приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 20.07.2015 № 482, зарегистрированным в Министерстве юстиции Российской Федерации 18.08.2015, рег. № 38572, и введенные в действие 31.08.2015 (далее – Правила).

В соответствии c пунктом 1 статьи 1483 Кодекса не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов, в частности:

- являющихся общепринятыми символами и терминами;

- характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место и способ их производства или сбыта.

В соответствии с абзацем шестым пункта 1 статьи 1483 Кодекса указанные элементы могут быть включены в товарный знак как неохраняемые элементы, если они не занимают в нем доминирующего положения.

В соответствии с пунктом 11 статьи 1483 Кодекса положения пункта 1 статьи 1483 Кодекса не применяются в отношении обозначений, которые:

1) приобрели различительную способность в результате их использования;

2) состоят только из элементов, указанных в подпунктах 1-4 пункта 1 статьи 1483 Кодекса и образующих комбинацию, обладающую различительной способностью.

Согласно пункту 34 Правил к обозначениям, не обладающим различительной способностью, относятся: простые геометрические фигуры, линии, числа; отдельные буквы и сочетания букв, не обладающие словесным характером или не воспринимаемые как слово; общепринятые наименования; реалистические или схематические изображения товаров, заявленных на регистрацию в качестве товарных знаков для обозначения этих товаров; сведения, касающиеся изготовителя товаров или характеризующие товар, весовые соотношения, материал, сырье, из которого изготовлен товар.

К обозначениям, не обладающим различительной способностью, относятся также обозначения, которые на дату подачи заявки утратили такую способность в результате широкого и длительного использования разными производителями в отношении идентичных или однородных товаров, в том числе в рекламе товаров и их изготовителей в средствах массовой информации.

При этом устанавливается, в частности, не является ли заявленное обозначение или отдельные его элементы вошедшими во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида.

Проверяется также, не является ли заявленное обозначение или отдельные его элементы:

- общепринятыми символами, характерными для отраслей хозяйства или области деятельности, к которым относятся содержащиеся в перечне товары, для которых испрашивается регистрация товарного знака;

- условными обозначениями, применяемыми в науке и технике;

- общепринятыми терминами, являющимися лексическими единицами, характерными для конкретных областей науки и техники.

Согласно пункту 35 Правил для доказательства приобретения обозначением различительной способности могут быть представлены содержащиеся в соответствующих документах фактические сведения: о длительности, интенсивности использования обозначения, территории и объемах реализации товаров, маркированных заявленным обозначением, о затратах на рекламу, ее длительности и интенсивности, о степени информированности потребителей о заявленном обозначении и изготовителе товаров, включая результаты социологических опросов; сведения о публикациях в открытой печати информации о товарах, сопровождаемых заявленным обозначением и иные сведения.

В отношении документов, представленных для доказательства приобретения обозначением различительной способности, проводится проверка, в рамках которой учитывается вся совокупность фактических сведений, содержащихся в соответствующих документах.

Документы, представленные заявителем для доказательства приобретения обозначением различительной способности, учитываются при принятии решения о государственной регистрации товарного знака в том случае, если они подтверждают, что заявленное обозначение до даты подачи заявки воспринималось потребителем как обозначение, предназначенное для индивидуализации товаров определенного изготовителя.

В соответствии с пунктом 3 (1) статьи 1483 Кодекса не допускается регистрация в качестве товарных знаков обозначений, представляющих собой или содержащих элементы, являющиеся ложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя.

В соответствии с пунктом 37 Правил при рассмотрении вопроса о ложности или способности обозначения ввести потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя учитывается, что к таким обозначениям относятся, в частности, обозначения, порождающие в сознании потребителя представление об определенном качестве товара, его изготовителе или месте происхождения, которое не соответствует действительности. В случае если ложным или вводящим в заблуждение является хотя бы один из элементов обозначения, то обозначение признается ложным или вводящим в заблуждение.

Заявленное на регистрацию в качестве товарного знака обозначение является словесным, выполнено стандартным шрифтом заглавными буквами латинского алфавита в одну строку. Регистрация заявленного обозначения испрашивается в отношении товаров 10 класса МКТУ ограниченного перечня.

Анализ соответствия заявленного обозначения требованиям пункта 1 статьи 1483 Кодекса показал следующее.

Анализ общедоступных словарей и справочников показал, что обозначение «SPECTRUM MASK» отсутствует как термин в области медицинских приборов и инструментов. Из представленных заявителем данных ГОСТа [2] следует, что обозначение «spectrum-mask» (спектральная маска), имеющая значение «максимально допустимая спектральная плотность энергии сигнала передачи, выраженная как функция частоты», представляет собой общий термин в области радиосвязи, к которой заявленные товары 10 класса МКТУ медицинского назначения не относятся. В связи с чем, отнесение экспертизой заявленного обозначения к терминам из области деятельности заявителя является ошибочным.

Вместе с тем, заявленное обозначение состоит из узнаваемых слов английского языка «SPECTRUM» и «MASK», имеющих следующий перевод с английского языка на русский язык: «SPECTRUM» - спектральный (заключающейся в спектре; имеющей отношение к нему, свойственный ему. Спектр - совокупность цветовых полос, получающаяся при прохождении светового луча через призму или иную преломляющую среду), «MASK» - маска (специальная накладка с вырезами для глаз, закрывающая лицо). См. электронные словари: https://dic.academic.ru/dic.nsf/ushakov/1037954, http://tolkslovar.ru/s10549.html, translate.yandex.ru, https://znachenie-slova.ru/. Данные слова являются общеупотребимыми и специальных познаний не требуют. Таким образом, заявленное обозначение прямо, без домысливания воспринимается как «спектральная маска, маска, оказывающая действие при помощи спектра».

Следовательно, в отношении части заявленных товаров 10 класса МКТУ «маски терапевтические для лица; приборы и инструменты медицинские», заявленное обозначение без домысливания прямо, а не через ассоциации, в силу заложенного в него смысла в целом не обладает различительной способностью, поскольку полностью состоит из неохраняемых элементов, указывающих на вид, свойства товаров, что не соответствует требованиям пункта 1 (3) статьи 1483 Кодекса.

Заявитель считает, что заявленное обозначение обладает различительной способностью. Однако, как было установлено выше, в силу заложенного в него смысла заявленное обозначение является описательным. Заявителем были представлены документы [3-5], представляющие собой договоры, счета-фактуры и т.д., распечатки печатной продукции, распечатки сети Интернет, подтверждающие, по его мнению, приобретенную различительную способность заявленного обозначения. Согласно руководству по эксплуатации [5] заявленным обозначением маркируется устройство - электронная многофункциональная маска для лица и шеи с технологией светоизлучающих диодов LED (синий, красный и инфракрасный свет) и гальваническим током. Там же отмечено, что синий свет улучшает состояние жирной кожи, красный свет положительно действует на кожу с признаками хроно- и фотостарения. Инфракрасный свет успокаивает кожу. В документах [3,4] заявленным обозначением маркируется аппарат косметологический для ухода за кожей лица с использованием фотодинамической терапии: красный, синий и инфракрасный свет. Вместе с тем, в представленных документах производителем, а также дистрибьторами товаров являются разные лица (GTG Wellness, Корея; Mediderma, ООО «Сесдерма Рус»), взаимосвязь с которыми заявителем документально не подтверждена. Представленные печатные издания («Kosmetik International», «Les novelles esthetiques», «Облик» и т.п.) не содержат сведений об их распространении на территории Российской Федерации, при этом в части изданий отсутствуют данные о производителе товаров.

Кроме того, в материалы дела не представлены сведения об объемах производимой и реализуемой продукции, маркируемой заявленным обозначением, социологические исследования в отношении мнения потребителей в части его восприятия, сведения о затратах на рекламу.

Из материалов дела усматривается, что документы [3,4] представлены за незначительный период 2018-2020 гг., в том числе до даты подачи заявки (29.12.2018), что не подтверждает длительность и интенсивность использования заявленного обозначения в качестве средства индивидуализации товаров 10 класса МКТУ.

В связи с чем, вывод, указанный в заключении по результатам экспертизы, о несоответствии заявленного обозначения в отношении части заявленных товаров требованиям пункта 1 статьи 1483 Кодекса, является правомерным.

В отношении другой части товаров 10 класса МКТУ «аппараты ортодонтические; бандажи грыжевые; бандажи для беременных; бандажи эластичные; банки медицинские; биомагнитные кольца для терапевтических или медицинских целей; браслеты акупрессурные; браслеты для медицинских целей; браслеты против тошноты; браслеты противоревматические; бутылки детские с сосками; валики надувные для медицинских целей; вапоризаторы для медицинских целей; губки хирургические; иглы для иглоукалывания; иглы для наложения швов; иглы медицинские; изделия ортопедические; измельчители таблеток; имплантаты биоразлагаемые для фиксации костей; имплантаты хирургические из искусственных материалов; ингаляторы; ингаляторы водородные; инструменты режущие хирургические; кожа искусственная для хирургических целей; линзы [внутриглазные протезы] для имплантации; ложки для лекарств; маски для медицинского персонала; маски дыхательные для искусственного дыхания; маски наркозные; массажеры десен для младенцев; материалы для наложения швов; матрацы медицинские для родов; матрацы надувные для медицинских целей; мебель специальная для медицинских целей; мешки для воды для медицинских целей; молокоотсосы; наклейки-индикаторы температуры, для медицинских целей; наколенники ортопедические; наконечники для костылей; напальчники для медицинских целей; направляющие проволочные; нитки хирургические; ножи хирургические; ножницы хирургические; носилки для больных; носилки на колесах для больных; обувь для медицинских целей; обувь ортопедическая; одежда специальная для операционных комнат; одежды компрессионные; опоры, используемые при плоскостопии; пакеты охлаждающие для оказания первой помощи; перевязь [бандаж поддерживающий]; перчатки для массажа; перчатки для медицинских целей; пессарии; пилы хирургические; пинцеты ушные; пластыри охлаждающие для медицинских целей; плевательницы для медицинских целей; повязки гипсовые ортопедические; повязки для суставов ортопедические; повязки поддерживающие; подушечки брюшные; подушечки надувные для медицинских целей; подушки для медицинских целей; подушки для предотвращения образования пролежней; подушки надувные для медицинских целей; подушки от бессонницы; подушки-грелки электрические для медицинских целей; пояса брюшные; пояса гальванические для медицинских целей; пояса гипогастрические; пояса для медицинских целей; пояса ортопедические; пояса пупочные; приборы аэрозольные для медицинских целей; приборы для косметического массажа; приборы для массажа; приборы и инструменты ветеринарные; приборы и инструменты урологические; приспособления для очистки полостей тела; приспособления для перемещения инвалидов; приспособления для промывания полостей тела; приспособления для срезания мозолей; простыни стерильные хирургические; простыни хирургические; протезы волосяные; протезы глазные; протезы груди; протезы зубные; протезы конечностей; протезы челюстей; пузыри со льдом для медицинских целей; разделители для пальцев ног ортопедические; расширители хирургические; резинки ортодонтические; респираторы для искусственного дыхания; скальпели; скребки для чистки языка; соски [пустышки]; соски для детских бутылок; соски для кормления младенцев; сосуды медицинские; спирометры [приборы медицинские]; спринцовки вагинальные; средства для подкожного введения лекарств имплантируемые; средства защиты органов слуха; средства противозачаточные нехимические; стельки ортопедические; стенты; стетоскопы; столы операционные; стульчаки для ночных горшков; судна подкладные для медицинских целей; судна подкладные санитарно-гигиенические; сумки с наборами медицинских инструментов; супинаторы для обуви; тампоны ушные [приспособления для защиты ушей]; термокомпрессы для первой помощи; термометры для медицинских целей; трости медицинские; трость с квадратной опорой для медицинских целей; трубки дренажные для медицинских целей; трубки рентгеновские для медицинских целей; трубки слуховые; устройства для введения пилюль; устройства для лечения угревой сыпи; фильтры для ультрафиолетовых лучей для медицинских целей; халаты процедурные для пациентов; ходунки для медицинских целей; ходунки на колесиках; ходунки опорные для лиц с ограниченными возможностями; чемоданчики для медицинских инструментов; чулки эластичные хирургические; чулки эластичные, используемые при расширении вен; шины хирургические; шпатели медицинские; шприцы для инъекций; шприцы для медицинских целей; шприцы для подкожных инъекций; шприцы маточные; шприцы уретральные; штифты для зубного протезирования; щипцы медицинские» заявленное обозначение является ложным относительно вида, свойств и назначения товаров, что противоречит требованиям пункта 3 (1) статьи 1483 Кодекса. При этом заявленное обозначение не будет восприниматься как фантазийное в отношении этих товаров, поскольку они представляют собой приборы, устройства и изделия иного медицинского назначения.

Таким образом, у коллегии отсутствуют основания для отмены решения Роспатента от 13.02.2020.

Представленные сведения о существовании товарных знаков со словесным элементом «МАСКА», зарегистрированные на разных лиц в отношении товаров 10 класса МКТУ, не влияют на вышеприведенные выводы коллегии в силу независимого делопроизводства по каждому делу в отдельности.

Принимая во внимание все вышеизложенное, коллегия пришла к выводу о наличии оснований для принятия Роспатентом следующего решения:

отказать в удовлетворении возражения, поступившего 10.12.2020, оставить в силе решение Роспатента от 13.02.2020.