Обозначение по заявке № 2016738475, поданной 17.10.2016, заявлено на регистрацию в качестве товарного знака на имя заявителя в отношении товаров 30 класса МКТУ, указанных в перечне заявки.В качестве товарного знака заявлено обозначение « , выполненное стандартным шрифтом заглавными буквами русского алфавита.

Роспатентом 30.03.2018 принято решение об отказе в государственной регистрации товарного знака по заявке № 2016738475 в связи с его несоответствием требованиям пунктов 1 и 3 статьи 1483 Кодекса.

Указанное решение обосновано тем, что заявленное обозначение представляет собой словосочетание «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН , где «ЙОГУРТОВЫЙ – прилагательное от слова «йогурт – свойственный йогурту, характерный для него см. Интернет-словарь http://dic.academic.ru), «АБРИКОТИН – ликер на натуральной фруктовой или косточковой основе, наиболее часто применяемый в кондитерской промышленности, а также при изготовлении сладких блюд киселей, компотов, шарлоток, желе и др. в качестве ароматизатора, абрикотином называют также синтетическую ликерную эссенцию альдегид , применяемую ныне как замена натурального абрикотина при производстве карамелей и фруктовых вод см. Интернет-словарь http://dic.academic.ru), кроме того, обозначение «АБРИКОТИН длительное время используется различными производителями в качестве названия торта, приготовленного с использованием абрикосового ликера – абрикотина см. Интернет http://mosbaker.ru/product/tort-abrikotin.html; https://tort-onix.ru/tort-abrikotin; https://lolas-cake.ru/catalog/ooo/tort-abrikotin/ т.д. , является одним из самых старых и знаменитых тортов советского времени, рецепт которого был разработан в СССР см. «Производство пирожных и тортов П.С. Мархель, Ю.Л. Гопенштейн, С.В. Смелов, 1975 г., Изд. Пищевая промышленность, рецептура № 319, стр. 227, см. Интернет http://bookre.org/reader?file=720195&pg=277 и т.д. . Таким образом, заявленное обозначение в целом не обладает различительной способностью, воспринимается как указание на состав части заявленных товаров 30 класса МКТУ например, «ароматизаторы; ароматизаторы для кондитерских изделий, за исключением эфирных масел; ароматизаторы для напитков, за исключением эфирных масел; ароматизаторы, за исключением эфирных масел и т.д. , в связи с чем является неохраняемым элементом заявленного обозначения на основании пункта 1 статьи 1483 Кодекса.

В отношении остальной части заявленных товаров 30 класса МКТУ заявленное обозначение способно ввести потребителя в заблуждение относительно вида, свойств и состава товаров на основании пункта 3 статьи 1483 Кодекса.

В отношении скорректированного заявителем перечня товаров экспертизой дополнительно отмечено следующее. Обозначение «АБРИКОТИН в силу длительного и повсеместного использования в качестве наименования конкретного кондитерского изделия – «торта , в сочетании с прилагательным «ЙОГУРТОВЫЙ , в силу семантики является указанием на свойства конкретного вида товара – йогуртовый торт на основе ликера абрикотина – «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН . Таким образом, в отношении скорректированного перечня товаров 30 класса МКТУ заявленное обозначение не может быть зарегистрировано в качестве товарного знака, поскольку в отношении части товаров 30 класса МКТУ таких как «пицца пицца – итальянское неаполитанское блюдо в виде ватрушки с запеченными кусочками мяса, колбасы, сыра, грибов, томатов и др. овощей ; «какао какао – порошок, вырабатываемый из бобов тропического дерева какао) (см. Интернет-словарь http://dic.academic.ru и проч. будет вводить потребителей в заблуждение относительно вида, свойств, состава товаров на основании пункта 3 статьи 1483 Кодекса, а в отношении остальной части товаров изделия мучные кондитерские, сладости и прочее будет указывать на вид, свойства и состав части заявленных товаров 30 класса МКТУ.

В федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности 29.05.2018 поступило возражение, доводы которого сводятся к следующему:

- оценка обозначения на соответствие требованиям подпункта 1 пункта 3 статьи 1483 Кодекса производится, исходя из восприятия этого обозначения рядовыми потребителями товаров, для индивидуализации которых испрашивается правовая охран обозначения, в отношении конкретных товаров;

- обозначения, указывающие на не присущее товару свойство, которое рядовым, средним потребителем не может быть воспринято как правдоподобное, не являются ложными в смысле подпункта 1 пункта 3 статьи 1483 Кодекса см. Постановление Президиума Суда по интеллектуальным правам от 25.01.2016 по делу № СИП-282/2015 в отношении товарного знака «Мягкий Хлеб , вопрос № 635 «700 вопросов по товарным знакам: разъяснения правоприменительной практики Джермакян В.Ю. ;

- одно и то же обозначение может в отношении одних товаров быть признано описательным, в отношении других – ложным, в отношении третьих – фантазийным;

- обозначение «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН никаким образом не может вводить потребителей в заблуждение относительно вида, свойств, состава товаров, так как ни один здравомыслящий рядовой, средний потребитель не может принять за правду и охарактеризовать такие товары, как, например, какао или пицца как включающие в свой состав йогурт или фруктовый ликер;

- предполагаемая ложная характеристика обозначения относительно конкретных товаров и услуг, не обладающая признаками правдоподобности, сама по себе придает обозначению фантазийный характер;

- обозначение «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН не может описать реальные свойства ликера под названием «АБРИКОТИН , который не может быть изготовлен из йогурта или с добавлением йогурта или иного кисло-молочного продукта;

- характеристика, свойство «ЙОГУРТОВЫЙ по отношению к ликеру «АБРИКОТИН неприменима;

- при отсутствии доказательств иного, обозначение «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН , будучи размещенным на таком товаре, как «пицца , «кулебяки с мясом , «куркума пищевая , «какао и т.п. не может восприниматься как указание на вид товара;

- Роспатентом зарегистрированы, в частности, такие обозначения, как «ЗОЛОТОЕ ЯБЛОКО по свидетельству № 260123 в отношении пятнадцати классов, в том числе, для свежих фруктов 31 класс МКТУ)), «ВКУСНАЯ ПРОХЛАДА (по свидетельству № 295511 в отношении товаров и услуг четырех классов, в том числе, в отношении пищевых товаров 29, 30, 31 классов МКТУ ; «ЗОЛОТОЙ АПЕЛЬСИН по свидетельству № 236068 в отношении товаров и услуг восьми классов, в том числе, в отношении товаров 31 класса МКТУ (садовые продукты, свежие фрукты) ; «БОЛЬШОЙ КВАС (по свидетельству № 346280 в отношении товаров 32 класса МКТУ квас; составы для изготовления кваса... ; «СОК ДЖУНГЛЕЙ (по свидетельству № 487432 в отношении товаров 32 класса МКТУ различные напитки, включая соки и услуг 35 класса МКТУ ; «КОМУ СОК? КОМУ SOK? по свидетельству № 539471 в отношении товаров 32 класса МКТУ различные напитки, включая соки и т.д.;

- обозначение «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН нельзя назвать товаром: такого товара, как «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН не существует, и, следовательно, данное обозначение не способно указывать на вид товара;

- обозначение «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН является абсолютно фантазийным, не способно быть ложным и вводить в заблуждение потребителей;

- согласно сведениям Интернет-словаря https://dic.academic.ru/ «абрикотин – ликер на натуральной (фруктовой или косточковой основе, наиболее часто применяемый в кондитерской промышленности, а также при изготовлении сладких блюд киселей, компотов, шарлоток, желе и др. в качестве ароматизатора; абрикотином называют также синтетическую ликерную эссенцию альдегид , применяемую ныне как замену натурального абрикотина при производстве карамелей и фруктовых вод;

- понятие «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН в известных словарях отсутствует, что свидетельствует о том, что данный словесный элемент является фантазийным;

- выполненное одной строкой словосочетание «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН следует воспринимать и анализировать в целом, а не в отрыве от его истинного смыслового значения;

- проверку заявленного обозначения необходимо проводить именно в отношении словосочетания, поскольку в русском языке отдельные слова в отрыве от контекста могут иметь совершенно разные значения;

- сочетание в заявленном обозначении несочетаемых элементов придает ему оригинальность и узнаваемость, при этом теряется указание на состав товаров, в отношении которых испрашивается регистрация;

- вырывать из словосочетания «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН отдельно слова «ЙОГУРТОВЫЙ и «АБРИКОТИН и на их основе приходить путем домысливания к заключению, что заявитель, тем самым, характеризует вид и свойства части товаров противоречит смысловому содержанию заявленного обозначения, поскольку на самом деле данное словосочетание характеризует несуществующий товар, под названием «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН .

На основании изложенного заявитель просит зарегистрировать обозначение «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН по заявке № 2016738475 в отношении следующих товаров 30 класса МКТУ: «батончики злаковые; батончики злаковые с высоким содержанием белка; блины; бриоши; булки; вафли; вещества связующие для мороженого [пищевой лед]; галеты солодовые; глазурь для изделий из сладкого сдобного теста; закваски; закуски легкие на основе хлебных злаков; изделия желейные фруктовые [кондитерские]; изделия кондитерские для украшения новогодних елок; изделия кондитерские из сладкого теста, преимущественно с начинкой; изделия кондитерские мучные; изделия кондитерские на основе арахиса; изделия кондитерские на основе миндаля; изделия пирожковые; йогурт замороженный [мороженое]; какао; карамель [конфеты]; каши молочные для употребления в пищу; конфеты; конфеты лакричные [кондитерские изделия]; крекеры; крем заварной; кулебяки с мясом; куркума пищевая; кушанья мучные; леденцы; макарон [печенье миндальное]; мальтоза; марципан; мед; мороженое; мука бобовая; мука из тапиоки пищевая; мука картофельная пищевая; мука кукурузная; мука пищевая; мука пшеничная; мука соевая; мука ячменная; муссы десертные [кондитерские изделия]; муссы шоколадные; мюсли; мята для кондитерских изделий; овес дробленый; овес очищенный; орех мускатный; палочки лакричные [кондитерские изделия]; пастилки [кондитерские изделия]; патока; перец; печенье; печенье сухое; пироги; пицца; помадки [кондитерские изделия]; порошки для мороженого; порошки пекарские; пралине; продукты зерновые; продукты мукомольного производства; продукты на основе овса; прополис; пряники; пряности; птифуры [пирожные]; пудинги [запеканки]; пудра для кондитерских изделий; пюре фруктовые [соусы]; рулет весенний; саго; сахар; сахар пальмовый; сладкое сдобное тесто для кондитерских изделий; сладости; сорбет [мороженое]; сэндвичи; тарты; тесто готовое; тесто миндальное; тортилы; ферменты для теста; халва; хлеб; хлеб из пресного теста .

Изучив материалы дела и заслушав участников рассмотрения возражения, коллегия считает доводы возражения убедительными в части.

С учетом даты 17.10.2016 поступления заявки № 2016738475 правовая база для оценки охраноспособности заявленного обозначения в качестве товарного знака включает в себя упомянутый выше Кодекс и Правила составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденные приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 20.07.2015 № 482 зарегистрировано в Министерстве юстиции Российской Федерации 18.08.2015, регистрационный № 38572 , вступившие в силу 31.08.2015 далее – Правила .

В соответствии c пунктом 1 статьи 1483 Кодекса не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов:

1 вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида;

2 являющихся общепринятыми символами и терминами;

3 характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место и способ их производства или сбыта;

4 представляющих собой форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством либо назначением товаров.

Согласно пункту 34 Правил к обозначениям, не обладающим различительной способностью, относятся: простые геометрические фигуры, линии, числа; отдельные буквы и сочетания букв, не обладающие словесным характером или не воспринимаемые как слово; общепринятые наименования; реалистические или схематические изображения товаров, заявленных на регистрацию в качестве товарных знаков для обозначения этих товаров; сведения, касающиеся изготовителя товаров или характеризующие товар, весовые соотношения, материал, сырье, из которого изготовлен товар.

К обозначениям, не обладающим различительной способностью, относятся также обозначения, которые на дату подачи заявки утратили такую способность в результате широкого и длительного использования разными производителями в отношении идентичных или однородных товаров, в том числе в рекламе товаров и их изготовителей в средствах массовой информации.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 1483 Кодекса не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, представляющих собой или содержащих элементы, являющиеся ложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара либо его изготовителя.

Согласно пункту 37 Правил к ложным или способным ввести потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя обозначениям относятся, в частности, обозначения, порождающие в сознании потребителя представление об определенном качестве товара, его изготовителе или месте происхождения, которое не соответствует действительности.

В случае если ложным или вводящим в заблуждение является хотя бы один из элементов обозначения, то обозначение признается ложным или вводящим в заблуждение.

На регистрацию в качестве товарного знака заявлено словесное обозначение « , выполненное стандартным шрифтом заглавными буквами русского алфавита в одну строку.

Государственная регистрация заявленного обозначения испрашивается для товаров 30 класса МКТУ – «батончики злаковые; батончики злаковые с высоким содержанием белка; блины; бриоши; булки; вафли; вещества связующие для мороженого [пищевой лед]; галеты солодовые; глазурь для изделий из сладкого сдобного теста; закваски; закуски легкие на основе хлебных злаков; изделия желейные фруктовые [кондитерские]; изделия кондитерские для украшения новогодних елок; изделия кондитерские из сладкого теста, преимущественно с начинкой; изделия кондитерские мучные; изделия кондитерские на основе арахиса; изделия кондитерские на основе миндаля; изделия пирожковые; йогурт замороженный [мороженое]; какао; карамель [конфеты]; каши молочные для употребления в пищу; конфеты; конфеты лакричные [кондитерские изделия]; крекеры; крем заварной; кулебяки с мясом; куркума пищевая; кушанья мучные; леденцы; макарон [печенье миндальное]; мальтоза; марципан; мед; мороженое; мука бобовая; мука из тапиоки пищевая; мука картофельная пищевая; мука кукурузная; мука пищевая; мука пшеничная; мука соевая; мука ячменная; муссы десертные [кондитерские изделия]; муссы шоколадные; мюсли; мята для кондитерских изделий; овес дробленый; овес очищенный; орех мускатный; палочки лакричные [кондитерские изделия]; пастилки [кондитерские изделия]; патока; перец; печенье; печенье сухое; пироги; пицца; помадки [кондитерские изделия]; порошки для мороженого; порошки пекарские; пралине; продукты зерновые; продукты мукомольного производства; продукты на основе овса; прополис; пряники; пряности; птифуры [пирожные]; пудинги [запеканки]; пудра для кондитерских изделий; пюре фруктовые [соусы]; рулет весенний; саго; сахар; сахар пальмовый; сладкое сдобное тесто для кондитерских изделий; сладости; сорбет [мороженое]; сэндвичи; тарты; тесто готовое; тесто миндальное; тортилы; ферменты для теста; халва; хлеб; хлеб из пресного теста .

Анализ обозначения «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН на предмет его соответствия требованиям пункта 1 статьи 1483 Кодекса показал следующее.

Заявленное обозначение состоит из двух слов: «ЙОГУРТОВЫЙ и «АБРИКОТИН .

Согласно словарно-справочным источникам «ЙОГУРТОВЫЙ прил. – 1. соотн. с сущ. йогурт, связанный с ним; 2. Свойственный йогурту, характерный для него; «АБРИКОТИН – абрикосовый ликер Толковый словарь Ефремовой, Т.Ф. Ефремова, 2000, https://dic.academic.ru/dic.nsf/efremova/172426/Йогуртовый, https://dic.academic.ru/dic.nsf/efremova/136838).

С учетом смысловых значений слов, образующих заявленное обозначение, оно может означать «абрикосовый ликер йогуртовой текстуры или «смесь йогурта и абрикосового ликера или «кисломолочный продукт с добавлением абрикосового ликера и др., то есть в целом не несет ясной, однозначной понятной потребителю характеристики товара.

Вместе с тем элементы обозначения, представляющие собой простые родовые и видовые наименования товаров или производные от него, могут восприниматься потребителем как информация о самих товарах например, в словосочетании «шоколадное молоко также очевидно, что молоко не сделано из шоколада, но потребителю ясно, что речь идет о совокупности данных ингредиентов в составе продукта . В связи с указанным довод заявителя о том, что словосочетание «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН является фантазийным в целом ввиду того, что ликер под названием «Абрикотин не может быть изготовлен из йогурта или с добавлением йогурта или иного кисло-молочного продукта, представляется неубедительным.

В данном случае, словесный элемент «ЙОГУРТОВЫЙ является прилагательным от видового наименования товара – йогурт, словесный элемент «АБРИКОТИН , помимо словарного значения, применяется также в качестве названия синтетической ликерной эссенции альдегид , применяемой как замена натурального абрикотина при производстве карамелей и фруктовых вод. При этом сам абрикосовый ликер широко используется в качестве ароматизатора в кондитерской промышленности ссылки даны экспертизой .

Следует отметить, что заявитель скорректировал заявленный перечень товаров, в отношении которых испрашивается регистрация заявленного обозначения, исключив из него те товары, в отношении которых заявленное обозначение может являться указанием вида товара, в частности, такие товары, как «ароматизаторы; ароматизаторы для кондитерских изделий, за исключением эфирных масел; ароматизаторы для напитков, за исключением эфирных масел; ароматизаторы кофейные; ароматизаторы, за исключением эфирных масел; ванилин [заменитель ванили]; ваниль [ароматизатор]; вещества подслащивающие натуральные; вещества связующие для колбасных изделий; настои нелекарственные; эссенции пищевые, за исключением эфирных эссенций и эфирных масел и др.

Вышеизложенное обуславливает необходимость анализа восприятия обозначения «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН по отношению к товарам скорректированного перечня с целью определения, может ли это обозначение или его элементы восприниматься как характеристика товара.

Прилагательное «ЙОГУРТОВЫЙ образовано от слова «йогурт йогурт – заквашенное молоко с различными добавками, например: фруктовый, сливочный, шоколадный йогурт; см. Толковый словарь Ожегова, С.И. Ожегов, Н.Ю. Шведова, 1949-1992, https://dic.academic.ru/dic.nsf/ogegova/77574; йогурт – кисломолочный продукт из коровьего молока, сливок и т.п., приготовляемый с добавлением специальных заквасок и различных фруктовых добавок, см. Толковый словарь Ефремовой, Т.Ф. Ефремова, 2000, https://dic.academic.ru/dic.nsf/efremova/172424).

По отношению к товарам «йогурт замороженный [мороженое] , «каши молочные для употребления в пищу , «крем заварной , «мороженое , «сорбет [мороженое] , которые являются или могут быть молочными, словесный элемент «ЙОГУРТОВЫЙ способен восприниматься как характеристика этих товаров, указывая на их состав.

Наличие прилагательного «ЙОГУРТОВЫЙ в составе заявленного обозначения, маркирующего указанные товары, обуславливает возможность возникновения у потребителей ассоциаций, касающихся состава этих товаров, а именно как включающих йогурт в качестве ингредиента.

В отношении товара «закваски закваска – состав, вызывающий брожение; используется для сквашивания молока с целью получения кисломолочных продуктов сыра, йогурта, простокваши, кефира, и т.д. , для приготовления теста и напитков кваса, пива, и др. следует отметить, что наличие в маркировке этого товара слова «ЙОГУРТОВЫЙ представляет собой указание на назначение товара: закваска для приготовления йогурта с ароматом абрикотина.

В отношении вышеуказанных товаров заявленному обозначению не может быть предоставлена правовая охрана, так как обозначениям, характеризующим товары, не предоставляется правовая охрана, а производителям – исключительное право на их использование, т.к. у любого лица может возникнуть необходимость использовать их в гражданском обороте.

Что касается использования в заявленном обозначении словесного элемента «АБРИКОТИН , то коллегия отмечает следующее.

Как было указано в решении Роспатента от 30.03.2018, обозначение «АБРИКОТИН длительное время используется различными производителями в качестве названия торта, приготовленного с использованием абрикосового ликера – абрикотина см. Интернет http://mosbaker.ru/product/tort-abrikotin.html; https://tort-onix.ru/tort-abrikotin; https://lolas-cake.ru/catalog/ooo/tort-abrikotin/т.д. , является одним из самых старых и знаменитых тортов советского времени, рецепт которого был разработан в СССР см. «Производство пирожных и тортов П.С. Мархель, Ю.Л. Гопенштейн, С.В. Смелов, 1975 г., Изд. Пищевая промышленность, рецептура № 319, стр. 227, см. Интернет http://bookre.org/reader?file=720195&pg=277 и т.д. .

Анализ вышеуказанных сведений сети Интернет показал следующее.

Действительно, наименование «АБРИКОТИН длительное время используется различными производителями в качестве названия торта, который является одним из видов мучных кондитерских изделий промышленного производства, имеет классический рецепт приготовления, приводится в учебниках, справочниках и энциклопедиях, касающихся производства кондитерских изделий. При этом важным является тот факт, что свое название торт получил благодаря использованию при его приготовлении абрикотина – абрикосового ликера, то есть название торта тесно связано со словарным значением данного словесного элемента. Так, согласно рецепту торта «АБРИКОТИН , ликер «Абрикотин добавляют в крем см. Технология приготовления мучных кондитерских изделий, учебник, И.Г. Бутейкис, А.А. Жукова, Москва, Издательский центр «академия , подписано в печать 23.11.2000, тираж 10000 экз. или в помаду см. «Производство пирожных и тортов П.С. Мархель, Ю.Л. Гопенштейн, С.В. Смелов, 1975 г., Изд. Пищевая промышленность, рецептура № 319, стр. 227, см. Интернет http://bookre.org/reader?file=720195&pg=277).

Подтверждением производства торта «АБРИКОТИН разными производителями до даты подачи заявки № 2016738475 служат приведенные в оспариваемом решении и на заседании коллегии от 20.08.2018 источники из сети Интернет, в частности:

- ООО «Пекарь-М Московский пекарь), http://mosbaker.ru/product/tort-abrikotin.html, веб-архив 10.09.2016 https://web.archive.org/web/20160910191614/http://mosbaker.ru/catalog/pesochnie/, декларация о соответствии от 30.06.2015;

- ООО «ТСФ ОНИКС Компания «Оникс , https://tort-onix.ru/tort-abrikotin, веб-архив 03.08.2015: https://web.archive.org/web/20150803004459/https://tort-onix.ru/tort-abrikotin;

- ООО «Кондитерский цех АЛЕКСАНДРА , http://www.aleksandratort.ru/produktsiya/serijnaya-produktsiya/item/abrikotin.html, веб-архив 27.05.2016: https://web.archive.org/web/20160527024735/http://www.aleksandratort.ru/produktsiya/se rijnaya-produktsiya/category/serijnye-torty.html.

Следует отметить, что на заседании коллегии от 20.08.2018 представитель заявителя не имел возражений против указанной информации, акцентируя внимание на словосочетании в целом.

С учетом изложенного, следует констатировать, что обозначение «АБРИКОТИН по отношению к кондитерской мучной продукции – тортам – на дату подачи заявки (17.10.2016) утратило различительную способность в результате его использования разными производителями в отношении идентичных или однородных товаров, что является основанием для вывода о несоответствии данного обозначения пункту 1 статьи 1483 Кодекса для тортов.

Поскольку кондитеры используют йогурт в качестве диетической замены жирной сметане, маслу и сливкам; на его основе готовят бисквитное тесто, пропитку и легкие крема для десертов (https://opitanii.net/story/krem-iz-yogurta-dlya-torta , то прилагательное «ЙОГУРТОВЫЙ по отношению тортам представляет собой указание на состав кондитерского изделия тесто, пропитка либо крем приготовлены на основе йогурта , что обуславливает несоответствие данного элемента по отношению к тортам требованиям пункта 1 статьи 1483 Кодекса.

Таким образом, для рассматриваемой продукции заявленное обозначение в целом может быть признано не соответствующим пункту 1 статьи 1483 Кодекса.

При определении перечня товаров, в отношении которых заявленное обозначение в целом не соответствует пункту 1 статьи 1483 Кодекса коллегия исходила из следующего.

Торт – сорт пирожного: круглый, сладкий пирог бисквитного теста, с украшениями сверху см. Словарь иностранных слов, вошедших в состав русского языка, Чудинов А.Н., 1910, https://dic.academic.ru/dic.nsf/dic_fwords/36335/ТОРТ); кондитерское изделие, обычно круглой или прямоугольной формы, с кремом, фруктами и т.п.; о кушанье, состоящем из нескольких слоев и имеющем форму кондитерского изделия Энциклопедический словарь, 2009, https://dic.academic.ru/dic.nsf/es/148936/торт). Торт – десерт, разновидность пирога, состоящего из одного или нескольких коржей, пропитанных кремом или джемом (https://dic.academic.ru/dic.nsf/ruwiki/155510).

Классификация тортов существует разная: по типу теста, крема, по способу сборки. По способу сборки можно выделить следующие виды тортов: торты, выпекаемые целиком по сути, это сладкие пироги, делают их закрытыми или полуоткрытыми , итальянские торты состоят из тестяного дна, стенок и иногда еще и крышки, а также начинки, при этом, тестяные части выпекаются отдельно, а начинка готовится отдельно , сборные торты они состоят из послойно уложенных коржей и крема см. http://torter.ru/domashnie-torty-prostye-i-vkusnye-vidy-raznovidnosti-klassifikatsiya-i-oformlenie-tortov/).

По типу начинки и вкусу торты бывают фруктовые, йогуртовые, сметанные, с орехами, желейные, муссовые, шоколадные и так далее см. http://www.konditer-club.ru/articles/vidy_tortov.htm, https://www.gastronom.ru/text/samye-vkusnye-mussovye-torty-1009581, https://pikabu.ru/story/zheleynyie_tortyi_novyiy_vid_konditerskogo_iskusstva_5848980).

Изложенное свидетельствует о том, что кондитерское изделие «торт соотносится со следующими товарами скорректированного заявителем перечня: «изделия желейные фруктовые [кондитерские]; изделия кондитерские для украшения новогодних елок; изделия кондитерские из сладкого теста, преимущественно с начинкой; изделия кондитерские мучные; изделия кондитерские на основе арахиса; изделия кондитерские на основе миндаля; изделия пирожковые; кушанья мучные; муссы десертные [кондитерские изделия]; муссы шоколадные; пироги; птифуры [пирожные]; пудинги [запеканки]; сладости; тарты , что свидетельствует о несоответствии заявленного обозначения пункту 1 статьи 1483 Кодекса в отношении данных товаров.

В отношении остальных товаров скорректированного заявителем перечня («батончики злаковые; батончики злаковые с высоким содержанием белка; блины; бриоши; булки; вафли; вещества связующие для мороженого [пищевой лед]; галеты солодовые; глазурь для изделий из сладкого сдобного теста; закуски легкие на основе хлебных злаков; какао; карамель [конфеты]; конфеты; конфеты лакричные [кондитерские изделия]; крекеры; кулебяки с мясом; куркума пищевая; леденцы; макарон [печенье миндальное]; мальтоза; марципан; мед; мука бобовая; мука из тапиоки пищевая; мука картофельная пищевая; мука кукурузная; мука пищевая; мука пшеничная; мука соевая; мука ячменная; мюсли; мята для кондитерских изделий; овес дробленый; овес очищенный; орех мускатный; палочки лакричные [кондитерские изделия]; пастилки [кондитерские изделия]; патока; перец; печенье; печенье сухое; пицца; помадки [кондитерские изделия]; порошки для мороженого; порошки пекарские; пралине; продукты зерновые; продукты мукомольного производства; продукты на основе овса; прополис; пряники; пряности; пудра для кондитерских изделий; пюре фруктовые [соусы]; рулет весенний; саго; сахар; сахар пальмовый; сладкое сдобное тесто для кондитерских изделий; сэндвичи; тесто готовое; тесто миндальное; тортилы; ферменты для теста; халва; хлеб; хлеб из пресного теста ) заявленное обозначение способно вызывать в сознании потребителя представление о производимых товарах только через ассоциации, в связи с чем ему может быть предоставлена правовая охрана. У коллегии не имеется оснований для признания обозначения «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН характеризующим данные товары или не обладающим различительной способностью в отношении этих товаров. Таким образом, следует признать, что для перечисленных товаров заявленное обозначение соответствует пункту 1 статьи 1483 Кодекса.

Что касается выводов экспертизы о несоответствии заявленного обозначения для части заявленных товаров требованиям пункта 3 1 статьи 1483 Кодекса, то необходимо отметить следующее.

Как указано выше, для части заявленных товаров в том числе, пицца, какао заявленное обозначение способно вызывать ассоциативное представление о товарах, их свойствах или способах производства. Вместе с тем правдоподобность этих ассоциаций объективно оценена быть не может. Коллегия не располагает материалами, свидетельствующими о возможности неверного представления потребителей о свойствах или изготовителе данных товаров в случае их маркировки заявленным обозначением «ЙОГУРТОВЫЙ АБРИКОТИН , и, следовательно, свидетельствующими о несоответствии заявленного обозначения пункту 3 1 статьи 1483 Кодекса.

Учитывая вышеизложенное, коллегия пришла к выводу о наличии оснований для принятия Роспатентом следующего решения:

удовлетворить возражение, поступившее 29.05.2018, отменить решение Роспатента от 30.03.2018 и зарегистрировать товарный знак по заявке № 2016738475.