Обозначение «
» по заявке №2021706069 заявлено на регистрацию в качестве товарного знака 08.02.2021 на имя заявителя в отношении товаров 03, 05 классов Международной классификации товаров и услуг (далее – МКТУ), указанных в перечне заявки.
Роспатентом 29.12.2021 было принято решение об отказе в государственной регистрации товарного знака в отношении всех заявленных товаров 03, 05 классов МКТУ. Основанием для принятия решения Роспатента явилось заключение по результатам экспертизы, согласно которому заявленное обозначение не соответствует требованиям пункта 6 (2) статьи 1483 Кодекса.
Доводы, изложенные в заключении по результатам экспертизы, сводятся к тому, что заявленное обозначение сходно до степени смешения в отношении однородных товаров и услуг с ранее зарегистрированными на имя иных лиц товарными знаками, имеющими более ранний приоритет, а именно:
- с товарным знаком «
» [1] (свидетельство №727709 с приоритетом от 26.12.2018), зарегистрированными в отношении однородных товаров 05 класса МКТУ на имя Закрытого акционерного общества «Берёзовский фармацевтический завод», 623704, Свердловская область, г. Берёзовский, ул. Кольцевая, д. 13 А;
- с товарным знаком «
» [2] (свидетельство №296870 с приоритетом от 16.09.2004, срок действия продлен 16.09.2024), зарегистрированным в отношении однородных товаров 03, 05 классов МКТУ на имя Общества с ограниченной ответственностью «Стронг», 198097, Санкт-Петербург, ул. Маршала Говорова, д. 29, литер Н;
- c товарным знаком «
» [3] (международная регистрация №928988 с приоритетом от 23.04.2007), зарегистрированным в отношении товаров 03, 05 классов МКТУ на имя Sovmestnoe predpriyatie «Stilmark» obshchestvo s ogranichennoy otvetstvennostyu, d. 10A, k. 711-713, ul. Chernyshevskogo 220012 Minsk.
Экспертиза приняла к сведению наличие у заявителя исключительного права на товарный знак по свидетельству №645715 в отношении товаров 03 класса МКТУ, существенно отличающийся от заявленного обозначения, при этом данное обстоятельство не может выступать в качестве убедительного мотива в защиту регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака, поскольку не всегда имеются сведения о том, что предыдущее решение принято при сравнимых фактических обстоятельствах и в схожей правовой ситуации.
В поступившем возражении заявитель выразил свое несогласие с доводами заключения по результатам экспертизы, при этом основные аргументы в защиту регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака сводятся к следующему:
- заявленное обозначение отличается от противопоставленного товарного знака [1] по свидетельству №727709 по фонетическому признаку, поскольку сравниваемые обозначения состоят из разных букв латинского алфавита, что приводит к отсутствию близких и совпадающих звуков, также сравниваемые обозначения отличаются визуально за счет разного колористического исполнения, а, кроме того, пространственное доминирующее положение, выполняющее основную индивидуализирующую функцию в заявленном обозначении, занимает изобразительный элемент, а словесный элемент занимает лишь минимальную часть изображения, и внимание потребителя на нем не акцентируется;
- заявленное обозначение и противопоставленный товарный знак [2] по свидетельству №296870 отличаются фонетически, поскольку состоят из букв разных алфавитов, а также визуально за счет комбинированного характера заявленного обозначения, где спорный словесный элемент занимает минимальную часть, и словесного характера противопоставленного товарного знака, при этом правообладатель противопоставленного товарного знака [2] по свидетельству №296870 как юридическое лицо был ликвидирован, в связи с чем заявитель подал соответствующее заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака;
- в заявленном обозначении словесный элемент «LEKUS» является фантазийным по отношению к товарам 03, 05 классов МКТУ, в то время как обозначение «Lekoc» (произносится как [лекос]) в составе противопоставленного знака [3] по международной регистрации №928988 является лексической единицей, обозначающей легендарный первопредок-эпоним леков, племени Северного Кавказа или приток Кыс-Егана, протекающей в России, сопоставляемые обозначения отличаются составом букв, наличием в противопоставлении [3] элемента «+», имеют разное звучание, а, кроме того, сопоставляемые обозначения отличаются друг от друга за счет малого размера словесного элемента в составе комбинированного заявленного обозначения и словесного характера противопоставления [3];
- противопоставленные товарные знаки [1] – [3] могут быть противопоставлены друг другу, при этом они прошли государственную регистрацию;
- особое внимание следует обратить на то, что словесный элемент «LEKUS» в заявленном обозначении занимает столь малое положение, что не может осуществлять у потребителя делать какой-то особый акцент и внимание, и как следствие вводить в заблуждение, при этом в противопоставленных товарных знаках именно словесные обозначения определяют общее восприятие знаков, в связи с отсутствием какого-либо вообще комбинированного изображения, либо его незначительности;
- заявленное обозначение приобрело различительную способность в качестве средства индивидуализации товаров 03, 05 классов МКТУ с силу его интенсивного использования заявителем с 2012 года, о чем свидетельствуют документы, представленные на стадии экспертизы, кроме того, с ассортиментом продукции ООО «ЛЕКУС» можно ознакомиться на официальном сайте www.lekus.ru; С учетом изложенного заявитель полагает, что заявленное обозначение приобрело различительную способность, не является сходным с противопоставленными товарными знаками [1] – [3], не вводит потребителя в заблуждение и может быть зарегистрировано в качестве товарного знака для всех заявленных товаров 03, 05 классов МКТУ.
Изучив материалы дела и заслушав представителя заявителя, коллегия считает приведенные в возражении доводы убедительными в части.
С учетом даты (08.02.2021) поступления заявки №2021706069 правовая база для оценки охраноспособности заявленного обозначения в качестве товарного знака включает в себя упомянутый выше Кодекс и Правила составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденные приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 20.07.2015 №482 (зарегистрировано в Министерстве юстиции Российской Федерации 18.08.2015, регистрационный №38572), вступившие в силу 31.08.2015 (далее – Правила).
В соответствии с требованиями подпункта 2 пункта 6 статьи 1483 Кодекса не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с товарными знаками других лиц, охраняемыми в Российской Федерации, в том числе в соответствии с международным договором Российской Федерации, в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет.
В соответствии с пунктом 41 Правил обозначение считается тождественным с другим обозначением (товарным знаком), если оно совпадает с ним во всех элементах. Обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением (товарным знаком), если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.
В соответствии с положениями пункта 44 Правил комбинированные обозначения сравниваются с комбинированными обозначениями и с теми видами обозначений, которые входят в состав проверяемого комбинированного обозначения как элементы.
При определении сходства комбинированных обозначений используются признаки, указанные в пунктах 42 и 43 настоящих Правил, а также исследуется значимость положения, занимаемого тождественным или сходным элементом в заявленном обозначении.
Сходство словесных обозначений оценивается по звуковым (фонетическим), графическим (визуальным) и смысловым (семантическим) признакам, а именно:
1) звуковое сходство определяется на основании следующих признаков: наличие близких и совпадающих звуков в сравниваемых обозначениях; близость звуков, составляющих обозначения; расположения близких звуков и звукосочетаний по отношению друг к другу; наличие совпадающих слогов и их расположение; число слогов в обозначениях; место совпадающих звукосочетаний в составе обозначений; близость состава гласных; близость состава согласных; характер совпадающих частей обозначений; вхождение одного обозначения в другое; ударение;
2) графическое сходство определяется на основании следующих признаков: общее зрительное впечатление; вид шрифта; графическое написание с учетом характера букв (например, печатные или письменные, заглавные или строчные); расположение букв по отношению друг к другу; алфавит, буквами которого написано слово; цвет или цветовое сочетание;
3) смысловое сходство определяется на основании следующих признаков: подобие заложенных в обозначение понятий, идей (в частности, совпадение одного из элементов обозначений, на который падает логическое ударение и который имеет самостоятельное значение; противоположность заложенных в обозначениях понятий, идей.
Согласно пункту 43 Правил сходство изобразительных и объемных обозначений определяется на основании следующих признаков: 1) внешняя форма; 2) наличие или отсутствие симметрии; 3) смысловое значение; 4) вид и характер изображений (натуралистическое, стилизованное, карикатурное и тому подобное); 5) сочетание цветов и тонов.
Признаки, указанные в пунктах 42 и 43 Правил, учитываются как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях.
В соответствии с пунктом 45 Правил при установлении однородности товаров определяется принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности этих товаров одному изготовителю.
При этом принимаются во внимание род, вид товаров, их потребительские свойства, функциональное назначение, вид материала, из которого они изготовлены, взаимодополняемость либо взаимозаменяемость товаров, условия и каналы их реализации (общее место продажи, продажа через розничную либо оптовую сеть), круг потребителей и другие признаки.
Вывод об однородности товаров делается по результатам анализа перечисленных признаков в их совокупности в том случае, если товары или услуги по причине их природы или назначения могут быть отнесены потребителями к одному и тому же источнику происхождения (изготовителю).
Заявленное обозначение «
» по заявке №2021706069 с приоритетом от 08.02.2021 является комбинированным, представляет собой круг, разделенный зрительно белыми линиями на четыре равные части. Внутри каждой из частей расположено изображение сердца в белом цвете. Четыре сердца, соединенные в центре круга, представляют собой вид лепестков четырехлистного клевера. Внутри верхнего левого сердца или иначе листика клевера начинается изображение в увеличенном виде лепестков роз, верхнего правого - сот меда, нижнего левого - кожуры апельсина, нижнего правого - листьев алоэ, которые соответственно продолжаются до окончания граней круга. Внутри верхнего правого сердца изображен трилистник белого цвета, переходящий в своей нижней части в букву «к», являющуюся частью слова «LEKUS». Регистрация заявленного обозначения в качестве товарного знака испрашивается для широкого перечня товаров 03, 05 классов МКТУ.
Отказ в государственной регистрации товарного знака «
» основан на выводе о его несоответствии требованиям пункта 6 (2) статьи 1483 Кодекса в связи с наличием сходства до степени смешения между этим обозначением и противопоставленными товарными знаками «
» [1] по свидетельству №727709 с приоритетом от 26.12.2018, «
» [2] по свидетельству №296870 с приоритетом от 16.09.2004, «
» [3] по международной регистрации №928988 с приоритетом от 23.04.2007, зарегистрированными в отношении однородных товаров 03, 05 классов МКТУ на имя иных лиц.
Противопоставленный товарный знак [1] по свидетельству №727709 зарегистрирован, в частности, для товаров 05 класса МКТУ.
Противопоставленный товарный знак [2] по свидетельству №296870 зарегистрирован, в частности, для товаров 03, 05 классов МКТУ.
Правовая охрана на территории Российской Федерации противопоставленного знака [3] по международной регистрации №928988 действует в отношении товаров 03, 05 классов МКТУ.
Следует указать, что при анализе материалов дела коллегией были выявлены обстоятельства, которые не могли быть учтены при подготовке заключения экспертизы. К таким обстоятельствам относится принятое в отношении противопоставленного товарного знака [2] по свидетельству №296870 решение Роспатента от 17.05.2022 о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в случае прекращения юридического лица – правообладателя.
В этой связи сопоставительному анализу с заявленным обозначением подлежат противопоставленные товарные знаки [1] по свидетельству №727709, [3] по международной регистрации №928988.
Следует указать, что заявителем не оспаривается наличие однородности товаров 03, 05 классов МКТУ, приведенных в перечнях заявленного обозначения и противопоставленных товарных знаков [1], [3], которые либо идентичны, либо соотносятся друг с другом как вид/род, имеют одинаковое назначение, круг потребителей.
Так, товары 03 класса МКТУ заявленного обозначения «ароматизаторы [эфирные масла]; ароматизаторы воздуха; ароматизаторы для кондитерских изделий из сдобного текста [эфирные масла]; ароматизаторы для напитков [эфирные масла]; ароматизаторы пищевые [эфирные масла]; бальзамы, за исключением используемых для медицинских целей; блески для губ; блестки для ногтей/глиттеры для ногтей; вазелин косметический; вещества ароматические для отдушивания белья; вода ароматическая; вода лавандовая; вода мицеллярная; вода туалетная; воски для кожи/кремы для кожи; гели для массажа, за исключением используемых для медицинских целей; гераниол; дезодоранты для домашних животных; дезодоранты для человека или животных; диффузоры с палочками ароматические; духи; жиры для косметических целей; изделия парфюмерные; квасцы алюминиевые [вяжущее средство]; кондиционеры для волос; кремы косметические; кремы косметические отбеливающие; ладан; лаки для волос; лаки для ногтей; лосьоны для волос; лосьоны для косметических целей; лосьоны после бритья; маски косметические; масла для парфюмерии; масла косметические; масла туалетные; масла эфирные; масла эфирные из кедра; масла эфирные из лимона; масла эфирные из цитрона; масла, используемые как очищающие средства; масло бергамотовое; масло гаультериевое; масло жасминное; масло лавандовое; масло миндальное; масло розовое; молоко миндальное для косметических целей; молочко туалетное; мускус [парфюмерия]; мыла; мыла дезодорирующие; мыла для бритья; мыла кусковые туалетные; мыла против потения; мыла против потения ног; мыло миндальное; мята для парфюмерии; наборы косметические; накладки для глаз гелевые косметические/патчи для глаз гелевые косметические; одеколон; основы для цветочных духов; палочки фимиамные; пасты зубные; помада губная; помады для косметических целей; препараты для бритья; препараты для ванн косметические; препараты для ванн, не для медицинских целей; препараты для выпрямления волос; препараты для завивки волос; препараты для обесцвечивания; препараты для осветления кожи; препараты для полирования зубных протезов; препараты для полоскания рта, за исключением используемых в медицинских целях; препараты для похудания косметические; препараты для промывания глаз, не для медицинских целей; препараты для стирки; препараты для удаления красок; препараты для удаления лаков; препараты для удаления макияжа; препараты для ухода за ногтями; препараты для чистки зубных протезов; препараты коллагеновые для косметических целей; препараты с алоэ вера для косметических целей; препараты солнцезащитные; препараты, освежающие дыхание для личной гигиены; пудра для макияжа; растворители лаков для ногтей; растворы вагинальные для интимной гигиены или в качестве дезодоранта; салфетки детские, пропитанные очищающими средствами; салфетки, пропитанные косметическими лосьонами; салфетки, пропитанные препаратами для удаления макияжа; свечи массажные для косметических целей; смеси ароматические из цветов и трав; соли для ванн, за исключением используемых для медицинских целей; составы для окуривания ароматическими веществами [парфюмерные изделия]; средства вяжущие для косметических целей; средства для бровей косметические; средства для гримирования; средства для загара косметические; средства для окрашивания волос; средства для перманентной завивки нейтрализующие; средства для ресниц косметические; средства для ухода за кожей косметические; средства для чистки зубов; средства косметические; средства косметические для детей; средства косметические для животных; средства косметические для окрашивания ресниц и бровей; средства моющие для интимной гигиены немедицинские; средства моющие для личной гигиены дезинфицирующие или дезодорирующие; средства моющие, за исключением используемых для промышленных и медицинских целей; средства туалетные; средства туалетные против потения [туалетные принадлежности]; средства фитокосметические; тальк туалетный; тампоны ватные для косметических целей; терпены [эфирные масла]; хна [краситель косметический]; шампуни; шампуни для животных [средства гигиенические немедикаментозные]; шампуни для комнатных животных [средства гигиенические немедикаментозные]; шампуни сухие; экстракты растительные для косметических целей; экстракты цветочные [парфюмерия]; эссенции эфирные; эссенция из бадьяна; эссенция мятная [эфирное масло]» относятся к таким родовым группам как парфюмерно-косметическая продукция, включая декоративную и уходовую косметику, средства личной гигиены, эфирные масла и ароматизаторы. Указанные товары однородны товарам 03 класса МКТУ «savons, y compris savons désinfectants et savons médicinaux, produits de toilette contre la transpiration, produits de parfumerie, parfums, eaux de toilette, désodorisants à usage personnel (parfumerie), eau de Cologne, produit de toilette, cosmétiques, y compris décoratifs (maquillage), nécessaires de cosmétique, lotions et gels à usage cosmétique, astringents à usage cosmétique, lotions capillaires à usage cosmétique, shampooings, produits de rinçage pour les cheveux, crèmes pour le cuir, crème pour blanchir la peau, produits cosmétiques pour les soins de la peau, préparations cosmétiques pour l'amincissement, préparations cosmétiques pour le bronzage de la peau, préparations cosmétiques pour le bain, détergents pour l'hygiène intime, rouge à lèvres, produits de rasage, lotions à usage hygiénique, y compris lotions après rasage, dentifrices, teintures cosmétiques, colorants pour les cheveux, laques pour les cheveux, masques de beauté, huiles à usage cosmétique» / «мыло, включая дезинфицирующие и лечебные мыла, средства для защиты от пота, парфюмерные средства, парфюмерия, туалетная вода, освежители воздуха для личного пользования (парфюмерия), одеколон, туалетные принадлежности, косметика, в том числе декоративная (косметика), необходимые для косметики, лосьоны и гели для ухода за кожей. косметические средства, вяжущие средства для косметического применения, лосьоны для волос для косметического применения, шампуни, средства для ополаскивания волос, кремы для кожи, крем для отбеливания кожи, косметика для ухода за кожей, косметические средства для похудения, косметические средства для загара кожи, косметические средства для ванн, моющие средства для интимной гигиены, губная помада, средства для бритья, лосьоны для гигиенического применения, включая лосьоны после бритья, зубные пасты, косметические краски, красители для волос, лаки для волос, косметические маски, масла для косметического применения» противопоставленного знака [3] по международной регистрации №928988. При этом указанный в перечне противопоставленного знака товар «мыло» (соединение жирного вещества со щелочью, для мытья и стирки, см. Толковый словарь Даля, https://dic.academic.ru/dic.nsf/enc2p/267254) является также однородным товарам 03 класса МКТУ «препараты для стирки» заявленного обозначения, относящимся у бытовой химии.
Вместе с тем такие товары 03 класса МКТУ заявленного обозначения как «вещества влагопоглощающие для посудомоечных машин; вода жавелевая; жидкости для пола, предохраняющие от скольжения; жидкости для чистки стекол, в том числе ветровых; корунд [абразив]; масло терпентинное для обезжиривания; препараты для замачивания белья; препараты для заточки инструментов; препараты для лощения [подкрахмаливания]; препараты для полирования; препараты для придания блеска белью; препараты для придания блеска листьям растений; препараты для смягчения белья при стирке; препараты для сухой чистки; препараты для удаления паркетного воска [очищающие препараты]; препараты для удаления политуры; препараты для удаления ржавчины; препараты для чистки; препараты для чистки обоев; препараты для чистки сточных труб; препараты для чистки химические бытовые; препараты отбеливающие [обесцвечивающие] для бытовых целей; препараты отбеливающие для стирки; препараты химические бытовые для оживления красок при стирке белья; продукты для наведения блеска [для полировки]; пятновыводители; растворы для очистки; салфетки антистатические для сушильных машин; салфетки, предотвращающие окраску при стирке; скипидар для обезжиривания; сода для отбеливания; сода для стирки /сода для чистки; соли для отбеливания; составы для предохранения кожи [полировальные]; средства для ухода за обувью; средства обезжиривающие, за исключением используемых в промышленных целях» представляют собой различные средства бытового назначения, применяемые для отбеливания, стирки, чистки, полирования, обезжиривания, абразивной обработки, имеют иное назначение и круг потребителей, чем товары 03 класса МКТУ противопоставленного знака [3] по международной регистрации №928988, следовательно, не однородны.
Что касается товаров 05 класса МКТУ, то указанные в перечне заявленного обозначения позиции «антисептики; бальзамы для медицинских целей; браслеты, пропитанные репеллентами против насекомых; вазелин для медицинских целей; ванны кислородные; вода мелиссовая для фармацевтических целей; вода морская для лечебных ванн; воды минеральные для медицинских целей; воды термальные; гели для массажа медицинские; гели интимные возбуждающие; глицерин для медицинских целей; горчичники; грязи для ванн; грязи лечебные; дезинфектанты /средства дезинфицирующие; дезодоранты для освежения воздуха; дезодоранты, за исключением предназначенных для человека или животных; дезодораторы для одежды или текстильных изделий; добавки минеральные пищевые; добавки пищевые; добавки пищевые белковые; добавки пищевые для животных; добавки пищевые дрожжевые; добавки пищевые из альгината; добавки пищевые из глюкозы; добавки пищевые из казеина; добавки пищевые из лецитина; добавки пищевые из масла льняного семени; добавки пищевые из прополиса; добавки пищевые из протеина; добавки пищевые из протеина для животных; добавки пищевые из пчелиного маточного молочка; добавки пищевые из пыльцы растений; добавки пищевые из ростков пшеницы; добавки пищевые из семян льна; добавки пищевые на основе порошка асаи; добавки пищевые с косметическим эффектом; добавки пищевые ферментные; камфора для медицинских целей; карандаши для лечения бородавок; коллаген для медицинских целей; лосьоны для ветеринарных целей; лосьоны для волос лечебные; лосьоны для фармацевтических целей; лосьоны после бритья лечебные; мази от солнечных ожогов; масла лекарственные; масло горчичное для медицинских целей; масло камфорное для медицинских целей; масло касторовое для медицинских целей; масло терпентинное для фармацевтических целей; масло укропное для медицинских целей; ментол; молоко миндальное для фармацевтических целей; мыла антибактериальные; мыла дезинфицирующие; мыла лекарственные; мята для фармацевтических целей; настои лекарственные; настойка йода; настойка эвкалипта для фармацевтических целей; настойки для медицинских целей; отвары для фармацевтических целей; подушечки мозольные; препараты для ванн для медицинских целей; препараты для ванн лечебные; препараты для лечения от вшей [педикулициды]; препараты для лечения угрей; препараты для очистки воздуха; препараты для удаления мозолей; препараты для удаления перхоти фармацевтические; препараты медицинские для роста волос; препараты с алоэ вера для фармацевтических целей; препараты, используемые при обморожении; препараты, предохраняющие от моли; репелленты; репелленты для окуривания против насекомых; репелленты для собак; сигареты, не содержащие табак, для медицинских целей; сиропы для фармацевтических целей; скипидар для фармацевтических целей; соли для ванн для медицинских целей; соли для ванн из минеральных вод; соли для медицинских целей; соли калия для медицинских целей; соли натрия для медицинских целей; соли, входящие в состав минеральных вод; средства антибактериальные для мытья рук; средства дезинфицирующие для гигиенических целей; средства дезинфицирующие для химических туалетов; средства моющие для животных [инсектициды]; средства моющие для собак [инсектициды]; средства моющие инсектицидные для ветеринарных целей; средства против потения; средства против потения ног; сыворотки; чаи лекарственные; чаи травяные для медицинских целей; шампуни инсектицидные для животных; шампуни лечебные; шампуни лечебные для домашних животных; шампуни педикулицидные; шампуни сухие лечебные; эвкалипт для фармацевтических целей; экстракты растений для медицинских целей; экстракты растений для фармацевтических целей; эфиры простые для фармацевтических целей; эфиры сложные для фармацевтических целей; эфиры сложные целлюлозные для фармацевтических целей; эфиры целлюлозы простые для фармацевтических целей», относящиеся к фармацевтической, дезинфицирующей, гигиенической продукции, к средствам для удаления вредных организмов, однородны товарам 05 класса МКТУ «акарициды; аконитин; алкалоиды для медицинских целей; альгинаты для фармацевтических целей; альгициды; альдегиды для фармацевтических целей; амальгамы зубные из золота; амальгамы стоматологические; аминокислоты для ветеринарных целей; аминокислоты для медицинских целей; анальгетики; анестетики; антибиотики; антисептики; аптечки дорожные заполненные; аптечки первой помощи заполненные; ацетат алюминия для фармацевтических целей; ацетаты для фармацевтических целей; бактерициды; бальзамы для медицинских целей; бандажи перевязочные; биомаркеры диагностические для медицинских целей; биоциды; бром для фармацевтических целей; бумага для горчичников; бумага клейкая от мух; бумага реактивная для ветеринарных целей; бумага реактивная для медицинских целей; бумага с особой пропиткой от моли; вазелин для медицинских целей; вакцины; ванны кислородные; вата антисептическая; вата асептическая; вата гигроскопическая; вата для медицинских целей; вата хлопковая для медицинских целей; вещества диетические для медицинских целей; вещества контрастные радиологические для медицинских целей; вещества питательные для микроорганизмов; вещества радиоактивные для медицинских целей; висмут азотнокислый основной для фармацевтических целей; вода мелиссовая для фармацевтических целей; вода морская для лечебных ванн; воды минеральные для медицинских целей; воды термальные; волокна пищевые; воск формовочный для стоматологических целей; газы для медицинских целей; гваякол для фармацевтических целей; гели интимные возбуждающие; гематоген; гемоглобин; гидрастин; гидрастинин; глицерин для медицинских целей; глицерофосфаты; глюкоза для медицинских целей; горечавка для фармацевтических целей; гормоны для медицинских целей; горчица для фармацевтических целей; горчичники; грязи для ванн; грязи лечебные; гуммигут для медицинских целей; гурьюн-бальзам для медицинских целей; дезинфектанты; дезодоранты для освежения воздуха; дезодоранты, за исключением предназначенных для человека или животных; дезодораторы для одежды или текстильных изделий; диастаза для медицинских целей; дигиталин; добавки витаминные в виде пластырей; добавки минеральные пищевые; добавки пищевые; добавки пищевые белковые; добавки пищевые для животных; добавки пищевые дрожжевые; добавки пищевые из альгината; добавки пищевые из глюкозы; добавки пищевые из казеина; добавки пищевые из лецитина; добавки пищевые из масла льняного семени; добавки пищевые из прополиса; добавки пищевые из протеина; добавки пищевые из протеина для животных; добавки пищевые из пчелиного маточного молочка; добавки пищевые из пыльцы растений; добавки пищевые из ростков пшеницы; добавки пищевые из семян льна; добавки пищевые на основе порошка асаи; добавки пищевые с косметическим эффектом; добавки пищевые ферментные; дрожжи для фармацевтических целей; желатин для медицинских целей; жир рыбий; изотопы для медицинских целей; иммуностимуляторы; инсектициды; йод для фармацевтических целей; йодиды для фармацевтических целей; йодиды щелочных металлов для фармацевтических целей; йодоформ; каломель [фунгициды]; камень виннокислый для фармацевтических целей; камень винный для фармацевтических целей; камфора для медицинских целей; капсулы для лекарств; капсулы для фармацевтических целей; карандаши гемостатические; карандаши для лечения бородавок; карандаши каустические; карбонил [противопаразитарное средство]; каустики для фармацевтических целей; кашу для фармацевтических целей; квассия для медицинских целей; квебрахо для медицинских целей; кислород для медицинских целей; кислота галловая для фармацевтических целей; кислоты для фармацевтических целей; клеи для зубных протезов; клей хирургический; клетки стволовые для ветеринарных целей; клетки стволовые для медицинских целей; кокаин; коллаген для медицинских целей; коллодий для фармацевтических целей; кольца противомозольные для ног; конфеты лекарственные; кора ангостуры для медицинских целей; кора деревьев для фармацевтических целей; кора кедрового дерева, используемая в качестве репеллента; кора кондуранговая для медицинских целей; кора кротоновая; кора мангрового дерева для фармацевтических целей; кора миробалана для фармацевтических целей; кора хинного дерева для медицинских целей; корма лечебные для животных; корни лекарственные; корни ревеня для фармацевтических целей; корпия для медицинских целей; крахмал для диетических или фармацевтических целей; креозот для фармацевтических целей; кровь для медицинских целей; культуры микроорганизмов для медицинских или ветеринарных целей; кураре; лаки для зубов; лакричник для фармацевтических целей; лактоза для фармацевтических целей; леденцы лекарственные; лейкопластыри; лекарства от запоров; ленты клейкие для медицинских целей; лецитин для медицинских целей; лосьоны для ветеринарных целей; лосьоны для волос лечебные; лосьоны для фармацевтических целей; лосьоны после бритья лечебные; лубриканты для интимных целей; лупулин для фармацевтических целей; магнезия для фармацевтических целей; мази; мази для фармацевтических целей; мази от солнечных ожогов; мази ртутные; мази, предохраняющие от обморожения, для фармацевтических целей; марля для перевязок; масла лекарственные; масло горчичное для медицинских целей; масло камфорное для медицинских целей; масло касторовое для медицинских целей; масло терпентинное для фармацевтических целей; масло укропное для медицинских целей; мастики для зубов; материалы абразивные стоматологические; материалы для зубных слепков; материалы для пломбирования зубов; материалы перевязочные медицинские; материалы хирургические перевязочные; медикаменты; медикаменты для ветеринарных целей; медикаменты для серотерапии; медикаменты для человека; медикаменты стоматологические; ментол; микстуры; молескин для медицинских целей; молоко миндальное для фармацевтических целей; молоко сухое для детей; молочко маточное пчелиное для фармацевтических целей; молочные ферменты для фармацевтических целей; мох ирландский для медицинских целей; мука для фармацевтических целей; мука из льняного семени для фармацевтических целей; мука рыбная для фармацевтических целей; мухоловки клейкие; мыла антибактериальные; мыла дезинфицирующие; мыла лекарственные; мясо лиофилизированное для медицинских целей; мята для фармацевтических целей; напитки диетические для медицинских целей; напитки из солодового молока для медицинских целей; наркотики; настои лекарственные; настойка йода; настойка эвкалипта для фармацевтических целей; настойки для медицинских целей; опий; оподельдок; отвары для фармацевтических целей; ошейники противопаразитарные для животных; палочки ватные для медицинских целей; палочки лакричные для фармацевтических целей; палочки серные [дезинфицирующие средства]; пастилки для фармацевтических целей; пасты зубные лечебные; пектины для фармацевтических целей; пепсины для фармацевтических целей; пептоны для фармацевтических целей; пероксид водорода для медицинских целей; пестициды; питание детское; пиявки медицинские; плазма крови; пластырь никотиновый для отказа от курения; повязки глазные, используемые в медицинских целях; повязки для горячих компрессов; повязки для компрессов; повязки наплечные хирургические; подгузники детские; подгузники для домашних животных; подгузники для страдающих недержанием; подушечки мозольные; подушечки, используемые при кормлении грудью; помады медицинские; порошок из шпанских мушек; порошок пиретрума; препараты антидиуретические; препараты бактериальные для медицинских и ветеринарных целей; препараты бактериологические для медицинских или ветеринарных целей; препараты бальзамические для медицинских целей; препараты белковые для медицинских целей; препараты биологические для ветеринарных целей; препараты биологические для медицинских целей; препараты ветеринарные; препараты висмута для фармацевтических целей; препараты витаминные; препараты диагностические для ветеринарных целей; препараты диагностические для медицинских целей; препараты для ванн для медицинских целей; препараты для ванн лечебные; препараты для лечения геморроя; препараты для лечения костных мозолей; препараты для лечения от вшей [педикулициды]; препараты для лечения угрей; препараты для облегчения прорезывания зубов; препараты для обработки ожогов; препараты для окуривания медицинские; препараты для органотерапии; препараты для очистки воздуха; препараты для расширения бронхов; препараты для снижения половой активности; препараты для стерилизации; препараты для стерилизации почвы; препараты для удаления мозолей; препараты для удаления перхоти фармацевтические; препараты для уничтожения вредных животных; препараты для уничтожения вредных растений; препараты для уничтожения домовых грибов; препараты для уничтожения личинок насекомых; препараты для уничтожения мух; препараты для уничтожения мышей; препараты для уничтожения наземных моллюсков; препараты для уничтожения паразитов; препараты для ухода за кожей фармацевтические; препараты для чистки контактных линз; препараты из микроорганизмов для медицинских или ветеринарных целей; препараты известковые фармацевтические; препараты кровоостанавливающие; препараты медицинские для промывания глаз; препараты медицинские для роста волос; препараты нутрицевтические для терапевтических или медицинских целей; препараты опиумные; препараты противоспоровые; препараты с алоэ вера для фармацевтических целей; препараты с микроэлементами для человека или животных; препараты сульфамидные [лекарственные препараты]; препараты фармацевтические; препараты фармацевтические для лечения солнечных ожогов; препараты ферментативные для ветеринарных целей; препараты ферментативные для медицинских целей; препараты фитотерапевтические для медицинских целей; препараты химико-фармацевтические; препараты химические для ветеринарных целей; препараты химические для диагностики беременности; препараты химические для медицинских целей; препараты химические для обработки злаков, пораженных головней; препараты химические для обработки пораженного винограда; препараты химические для обработки против милдью; препараты химические для обработки против филлоксеры; препараты химические для фармацевтических целей; препараты, используемые при обморожении; препараты, предохраняющие от моли; примочки глазные; примочки свинцовые; проводники химические для электрокардиографических электродов; продукты белковые пищевые для медицинских целей; продукты диетические пищевые для медицинских целей; продукты обработки хлебных злаков побочные для диетических и медицинских целей; продукты пищевые гомогенизированные для медицинских целей; продукты пищевые лиофилизированные для медицинских целей; продукты фармацевтические; прокладки гигиенические; прокладки ежедневные [гигиенические]; прополис для фармацевтических целей; пудра жемчужная для медицинских целей; радий для медицинских целей; раствор хлораля водный для фармацевтических целей; растворители для удаления лейкопластырей; растворы вагинальные для медицинских целей; растворы для контактных линз; реактивы химические для медицинских или ветеринарных целей; резина для медицинских целей; резина для стоматологических целей; резинка жевательная для медицинских целей; резинка жевательная никотиновая для отказа от курения; репелленты; репелленты для окуривания против насекомых; репелленты для собак; салфетки, пропитанные лекарственными средствами; сассапариль для медицинских целей; сахар для медицинских целей; сбор чайный противоастматический; свечи для окуривания; свечи массажные лекарственные; свечи медицинские; семя льняное для фармацевтических целей; сигареты, не содержащие табак, для медицинских целей; сиккативы [вещества для ускорения высыхания] для медицинских целей; сиропы для фармацевтических целей; скипидар для фармацевтических целей; смазка, используемая при доении; смазки для ветеринарных целей; смазки для медицинских целей; смеси молочные сухие для детского питания; смеси питательные детские; снотворные; сода питьевая для фармацевтических целей; соли для ванн для медицинских целей; соли для ванн из минеральных вод; соли для медицинских целей; соли калия для медицинских целей; соли натрия для медицинских целей; соли нюхательные; соли, входящие в состав минеральных вод; солод для фармацевтических целей; сперма для искусственного оплодотворения; спирт для фармацевтических целей; спирт медицинский; сплавы благородных металлов для стоматологических целей; спорынья для фармацевтических целей; спреи охлаждающие для медицинских целей; средства антибактериальные для мытья рук; средства вспомогательные для медицинских целей; средства вяжущие для медицинских целей; средства глистогонные; средства дезинфицирующие; средства дезинфицирующие для гигиенических целей; средства дезинфицирующие для химических туалетов; средства для вагинального спринцевания для медицинских целей; средства для подавления аппетита, используемые в медицинских целях; средства для похудания медицинские; средства для уничтожения паразитов; средства для ухода за полостью рта медицинские; средства жаропонижающие; средства кровоочистительные; средства моющие для животных [инсектициды]; средства моющие для медицинских целей; средства моющие для скота [инсектициды]; средства моющие для собак [инсектициды]; средства моющие инсектицидные для ветеринарных целей; средства нарывные; средства очистительные [слабительные]; средства против потения; средства против потения ног; средства противозачаточные химические; средства противопаразитарные; средства седативные; средства слабительные; средства тонизирующие [лекарственные препараты]; средства туалетные лечебные; средства, способствующие пищеварению, фармацевтические; средства, укрепляющие нервы; среды питательные для культур бактерий; стероиды; стрихнин; суппозитории; сыворотки; таблетки для загара; таблетки для подавления аппетита; таблетки для похудания; таблетки от кашля; таблетки-антиоксиданты; тампоны ватные для медицинских целей; тампоны гигиенические для женщин; тампоны для заживления ран; тимол для фармацевтических целей; ткани биологические культур для ветеринарных целей; ткани биологические культур для медицинских целей; травы курительные для лечебных целей; травы лекарственные; транквилизаторы; трансплантаты [живые ткани]; трансплантаты хирургические из живой ткани; трусы гигиенические для страдающих недержанием; трусы гигиенические женские; трусы-подгузники детские; уголь древесный для фармацевтических целей; укроп аптечный [фенхель] для медицинских целей; фарфор для зубных протезов; фенолы для фармацевтических целей; ферменты для ветеринарных целей; ферменты для медицинских целей; ферменты для фармацевтических целей; формальдегид для фармацевтических целей; фосфаты для фармацевтических целей; фунгициды; хинин для медицинских целей; хинолин для медицинских целей; хлеб диабетический для медицинских целей; хлороформ; цвет серный для фармацевтических целей; цемент для копыт животных; цемент костный для хирургии и ортопедии; цементы зубные; чаи лекарственные; чаи травяные для медицинских целей; шампуни инсектицидные для животных; шампуни лечебные; шампуни лечебные для домашних животных; шампуни педикулицидные; шампуни сухие лечебные; шприцы, предварительно заполненные, для медицинских целей; эвкалипт для фармацевтических целей; экстракты растений для медицинских целей; экстракты растений для фармацевтических целей; экстракты табака [инсектициды]; экстракты хмеля для фармацевтических целей; эликсиры [фармацевтические препараты]; эфиры простые для фармацевтических целей; эфиры сложные для фармацевтических целей; эфиры сложные целлюлозные для фармацевтических целей; эфиры целлюлозные простые для фармацевтических целей; ююба; яд крысиный; яды; яды бактериальные; ялапа» противопоставленного товарного знака [1] по свидетельству №727709 и товарам 05 класса МКТУ «produits hygiéniques à usage médical; désinfectants; produits hygiéniques pour l'hygiène personnelle (sauf produits de toilette); baumes à usage médical, mastics et laques dentaires, crèmes et gels à usage médical, y compris gels pour ultrasonographie, lotions à usage médical, détergents (détersifs) à usage médical, y compris avec additifs bactéricides, désodorisants autres qu'à usage personnel, produits pour le rafraîchissement et la désinfection de l'air, pommades à usage médical, préparations thérapeutiques pour le bain, préparations bactériennes à usage médical, produits pharmaceutiques contre les pellicules, produits pharmaceutiques pour les soins de la peau, remèdes contre la transpiration, serviettes hygiéniques, reconstituants (médicaments), thé médicinal, produits hygiéniques et désinfectants pour prothèses dentaires, lotions à usage vétérinair» / «гигиенические средства медицинского назначения; дезинфицирующие средства; гигиенические средства личной гигиены (кроме туалетных принадлежностей); бальзамы медицинского назначения, герметики и лаки для зубов, кремы и гели медицинского назначения, в том числе гели для ультразвукового исследования, лосьоны медицинского назначения, моющие средства (моющие средства) медицинского назначения, в том числе с бактерицидными добавками, дезодоранты, не предназначенные для личного пользования, средства для освежения и дезинфекции воздуха, мази для медицинского применения, лечебные препараты для ванн, бактериальные препараты для медицинского применения, лекарства от перхоти, фармацевтические препараты для ухода за кожей, средства от пота, гигиенические прокладки, восстановители (лекарственные средства), лекарственный чай, гигиенические и дезинфицирующие средства для протезов, лосьоны для ветеринарного применения» противопоставленного знака [3] по международной регистрации №928988.
В свою очередь сопоставительный анализ сравниваемых заявленного обозначения и противопоставленных товарных знаков [1], [3] на предмет их сходства показал следующее.
При сопоставительном анализе заявленного обозначения и противопоставленных товарных знаков коллегия руководствуется сложившейся правоприменительной судебной практикой относительно вопроса сходства товарных знаков и однородности товаров, сформулированной в пункте 162 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 апреля 2019 г. №10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», согласно которой для установления факта нарушения достаточно опасности, а не реального смешения товарного знака и спорного обозначения обычными потребителями соответствующих товаров. При этом смешение возможно, если в целом, несмотря на отдельные отличия, спорное обозначение может восприниматься указанными лицами в качестве соответствующего товарного знака или если потребитель может полагать, что обозначение используется тем же лицом или лицами, связанными с лицом, которому принадлежит товарный знак.
Вероятность смешения товарного знака и спорного обозначения определяется исходя из степени сходства обозначений и степени однородности товаров для указанных лиц. При этом смешение возможно и при низкой степени сходства, но идентичности (или близости) товаров или при низкой степени однородности товаров, но тождестве (или высокой степени сходства) товарного знака и спорного обозначения. При установлении сходства учитывается, в отношении каких элементов имеется сходство – сильных или слабых элементов товарного знака и обозначения.
Для определения сходства сопоставляемые обозначения должны рассматриваться в целом. Различие в деталях не должно играть определяющей роли, так как следует учитывать, что потребитель, как правило, не имеет возможности сравнить два знака, а руководствуется общими впечатлениями, часто нечеткими, о знаке, виденном ранее. При этом в памяти остаются, как правило, отличительные элементы знака.
Поскольку заявленное обозначение является комбинированным, важно установить, какова роль того или иного элемента в его составе.
Степень важности изобразительного элемента в комбинированном обозначении зависит от того, насколько этот элемент оригинален, каковы его размеры и пространственное положение относительно словесного элемента, а также степень связанности его с композицией всего обозначения. Перечисленные факторы могут учитываться как в отдельности, так и в совокупности.
Значимость элемента в комбинированном обозначении зависит также от того, в какой степени этот элемент способствует осуществлению обозначением его основной функции: отличать товары и услуги одних производителей от товаров и услуг других производителей. Вместе с тем, как известно, основную индивидуализирующую функцию в комбинированных обозначениях выполняют словесные элементы, которые могут быть восприняты не только визуально, но и на слух (например, посредством звуковой рекламы), вследствие чего легче запоминаются потребителем.
Заявленное обозначение «
» включает в свой состав как изобразительные, так и словесный индивидуализирующие элементы. Входящий в состав заявленного обозначения словесный элемент «LEKUS» отсутствует в качестве лексической единицы какого-либо языка, использующего при написании буквы латинского алфавита, следовательно, можно говорить о его фантазийном характере.
Указанный словесный элемент действительно имеет небольшой размер, однако, указанное обстоятельство не исключает индивидуализирующей способности этого обозначения в качестве средства индивидуализации.
В свою очередь противопоставленные товарные знаки «
» [1], «
» [3] характеризуются наличием в их составе слов «LEKAS», «ЛЕКОС», выполненных буквами латинского и кириллического алфавитов, которые являются доминирующими и акцентируют на себе внимание потребителя в первую очередь. Словесный элемент «LEKAS» отсутствует как лексическая единица в словарно-справочной литературе, что приводит к выводу о его выдуманном, фантазийном характере. Что касается слова «ЛЕКОС», то коллегия приняла к сведению приведенную в возражении информацию о том, что это обозначение имеет отношение к имени героя грузинского эпоса, а также названию реки, протекающей в Ханты-Мансийской Автономном округе России. Тем не менее, информация об этом обозначении встречается только в Википедии (https://dic.academic.ru/dic.nsf/ruwiki/415795?ysclid=l5z8u1vg93900567689), носит узкоспециализированный характер, поэтому для большинства российских потребителей словесное обозначение «ЛЕКОС» носит фантазийный характер.
Сопоставляемые индивидуализирующие словесные элементы «LEKUS» (произносится как [«лекус»]), «LEKAS» (произносится как [лекас]) и «ЛЕКОС» (произносится как [лекос]) характеризуются совпадением начальной части [«лек-»], на которой акцентируется внимание в первую очередь, конечным звуком [с], одинаковым количеством слогов, ударение в них падает на первый слог, в связи с чем безударные гласные «у», «а» и «о» в конце слов редуцируются, т.е. произносятся практически одинаково, что приводит к высокой степени звукового сходства сравниваемых словесных обозначений.
Фантазийный характер сравниваемых словесных элементов «LEKUS», «LEKAS» и «ЛЕКОС» нивелирует значение семантического критерия сходства, поскольку он не оказывает существенного влияния на восприятие сопоставляемых обозначений.
Коллегия приняла во внимание довод заявителя о визуальных отличиях заявленного обозначения и противопоставленных знаков [1], [3], однако наличие фонетического сходства индивидуализирующих словесных элементов сравниваемых обозначений, предопределяет возможность возникновения представления о том, что сопоставляемые средства индивидуализации принадлежат одному и тому же предприятию или исходят из одного и того же коммерческого источника. Кроме того, необходимо констатировать, что индивидуализирующие словесные элементы заявленного обозначения и противопоставленного знака [1] выполнены буквами одинакового алфавита – латинского, их графемы имеют сходное начертание, что усиливает сходство сравниваемых обозначений по графическому критерию сходства. Что касается противопоставления [3], то входящий в его состав словесный элемент выполнен в стандартной шрифтовой манере, которая не оказывает существенного влияния на визуальное восприятие знака потребителем, вследствие чего графический критерий сходства при сопоставлении указанных словесного товарного знака [3] и комбинированного заявленного обозначения имеет второстепенное значение.
Изложенные обстоятельства обуславливают вывод о сходстве заявленного обозначения и противопоставленных товарных знаков [1], [3] друг с другом в целом, несмотря на отдельные отличия, за счет наличия в них словесных элементов, имеющих высокую степень фонетического сходства.
Коллегия приняла к сведению довод возражения о том, что противопоставляемые товарные знаки [1], [3] сходны друг с другом и зарегистрированы в отношении однородных товаров, что позволило заявителю усомниться в правомерности выводов экспертизы о наличии сходства заявленного обозначения и указанных противопоставлений. Однако указанное обстоятельство не исключает наличия сходства между заявленным обозначением и указанными противопоставлениями [1], [3]. Поскольку правомерность предоставления правовой охраны указанным товарным знакам не оспорена, их правовая охрана является действующей, не учитывать их в качестве препятствующих регистрации заявленному обозначению в качестве товарного знака не представляется возможным.
Также следует отметить, что наличие у заявителя исключительного права на товарный знак «
» по свидетельству №645715 в отношении товаров 03 класса МКТУ принято во внимание. Однако указанный товарный знак и заявленное обозначение существенно отличаются друг от друга, как справедливо отмечалось экспертизой, при этом регистрация товарного знака по свидетельству №645715 сама по себе не исключает наличия сходства между заявленным обозначением и противопоставленными товарными знаками [1], [3].
В части довода возражения об использовании заявителем заявленного обозначения в гражданском обороте с 2012 года при осуществлении продажи косметической продукции и приобретении известности у потребителя, необходимо указать, что данный аргумент не является основанием для снятия противопоставлений [1], [3] в связи с наличием старшего права на сходное обозначение у иных лиц.
Резюмируя все вышеизложенные обстоятельства, коллегия пришла к выводу, что наличие высокой степени сходства между заявленным обозначением и противопоставленными товарным знаками [1], [3], а также однородность товаров, для маркировки которых они предназначены, обуславливает возможность их смешения в гражданском обороте в глазах потребителя согласно требованиям пункта 6 (2) статьи 1483 Кодекса в отношении всех заявленных товаров 05 класса МКТУ и части товаров 03 класса МКТУ.
Вместе с тем установленная выше неоднородность части заявленных товаров 03 класса МКТУ и товаров 03 класса МКТУ противопоставленного знака [3] исключает смешение сравниваемых обозначений в глазах потребителя при одновременном их присутствии в гражданском обороте при сопровождении продукции и предопределяет возможность регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака для части товаров 03 класса МКТУ «вещества влагопоглощающие для посудомоечных машин; вода жавелевая; жидкости для пола, предохраняющие от скольжения; жидкости для чистки стекол, в том числе ветровых; корунд [абразив]; масло терпентинное для обезжиривания; препараты для замачивания белья; препараты для заточки инструментов; препараты для лощения [подкрахмаливания]; препараты для полирования; препараты для придания блеска белью; препараты для придания блеска листьям растений; препараты для смягчения белья при стирке; препараты для сухой чистки; препараты для удаления паркетного воска [очищающие препараты]; препараты для удаления политуры; препараты для удаления ржавчины; препараты для чистки; препараты для чистки обоев; препараты для чистки сточных труб; препараты для чистки химические бытовые; препараты отбеливающие [обесцвечивающие] для бытовых целей; препараты отбеливающие для стирки; препараты химические бытовые для оживления красок при стирке белья; продукты для наведения блеска [для полировки]; пятновыводители; растворы для очистки; салфетки антистатические для сушильных машин; салфетки, предотвращающие окраску при стирке; скипидар для обезжиривания; сода для отбеливания; сода для стирки /сода для чистки; соли для отбеливания; составы для предохранения кожи [полировальные]; средства для ухода за обувью; средства обезжиривающие, за исключением используемых в промышленных целях».