Правовая охрана на территории Российской Федерации международной регистрации №726301 знака с приоритетом от 30.09.1999 предоставлена Торунскому заводу перевязочных материалов, Республика Польша (далее – правообладатель) в отношении товаров 5, 16, 24 и 25 классов МКТУ, приведенные в перечне международной регистрации №726301/50.
Знак представляет собой словесное обозначение «BELLA», выполненное стандартным шрифтом заглавными буквами латинского алфавита.
В возражении от 01.08.2002, поступившем в Апелляционную палату Роспатента, лицо, подавшее возражение, просит признать международную регистрацию №726301 недействительной частично, как произведенную в нарушение пункта 1 статьи 7 Закона Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» от 23.09.1992, №3520-1, введенного в действие с 17.10.1992 (далее - Закон).
Возражение мотивировано следующими доводами:
— оспариваемый знак сходен до степени смешения с товарным знаком «Bella», владельцем которого в настоящее время является ООО «Трэк-Док», г. Москва (регистрация №139782, приоритет от 17.01.95 [1]);
— сходство сравниваемых товарных знаков обусловлено их фонетическим и семантическим тождеством, при этом некоторое различие в графическом исполнении не придает им сколько-нибудь существенного отличия в визуальном восприятии;
— указанный противопоставленный товарный знак зарегистрирован в отношении товаров 5 класса — тампоны женские гигиенические;
— по виду и назначению эти товары однородны следующим товарам, в отношении которых зарегистрирован оспариваемый товарный знак: гигиенические подгузники, прокладки, вкладыши гигиенические для трусов, тампоны гигиенические женские, салфетки гигиенические;
— тампоны женские гигиенические и перечисленные выше товары оспариваемого товарного знака являются товарами широкого потребления, имеют совпадающий круг потребителей и имеют одинаковые условия реализации, и в этом случае опасность их смешения более высока;
— немаловажным фактором является и то, что в указанных изделиях применяются адсорбирующие материалы, а по назначению они относятся к средствам гигиены и выполняют функцию по концентрации и связыванию в определенном объеме жидкообразных продуктов жизнедеятельности человека.
Лицо, подавшее возражение, выразило просьбу признать международную регистрацию №726301 недействительной частично, исключив из перечня товаров: гигиенические подгузники, прокладки, вкладыши гигиенические для трусов, тампоны гигиенические женские, салфетки гигиенические.
Лицо, подавшего возражение, считает, что перечень товаров 05 класса МКТУ, в отношении которого может быть сохранена правовая охрана оспариваемого международного знака №726301, должен иметь следующие ограничения: гигиенические изделия, гигиенические и гинекологические средства, гигроскопическая вата, изделия из ваты для медицинских целей за исключением гигиенических салфеток и подгузников, прокладок, вкладышей гигиенических для трусов, тампонов гигиенических женских.
К возражению приложены копии следующих источников информации:
1. Свидетельство №139782 товарного знака «Bella» на 2 л.;
2. Сведения, касающиеся международной регистрации №726301 на 3 л.;
3. С.И. Ожегов. «Толковый словарь русского языка», М., 1999 на 1 л.
Правообладатель международной регистрации №726301 в установленном порядке был ознакомлен с возражением и представил на него отзыв, в котором отмечает следующее:
— в перечне товаров 05 класса МКТУ товарного знака по международной регистрации №726301 отсутствуют указанные лицом, подавшим возражение, следующие товары: «гигиенические подгузники», «тампоны женские гигиенические», «прокладки» как таковые без указания средств (изделий), для которых они предназначены;
— не отрицая факт наличия сходства сопоставляемых знаков в целом, владелец оспариваемого знака считает, что их нельзя признать сходными до степени смешения ввиду неоднородности товаров, в отношении которых они зарегистрированы;
— товары, для которых зарегистрирован противопоставленный товарный знак №139782, «тампоны женские гигиенические» представляют собой готовые изделия, выполненные из гигроскопического материала, имеющие удлиненную цилиндрическую форму и снабженные средством для их удаления после использования;
— специфика данного изделия, а именно, риск токсического шока при использовании, а также рекомендации не пользоваться ими без консультации со специалистами ограничивают круг их потребителей;
— анализ смысловых значений таких товаров, как салфетки, трусы, защитные трусы, прокладки, вкладыши гигиенические для трусов, показывает, что сравниваемые товары имеют различное функциональное назначение, обусловленное различиями как внешнего вида, так и вероятными областями их использования, а потому не являются взаимозаменяемыми для потребителей, круг которых также различен;
— указанное подтверждается тем, что данные товары в МКТУ были отнесены к самостоятельным рубрикам; 4 — поскольку проанализированные товары не являются однородными, нет оснований для введения ограничений для других товаров 5 класса оспариваемой регистрации;
— в процессе экспертизы обозначения по международной регистрации №726301 был выявлен товарный знак №139782, и из заявленного перечня товаров 5 класса были исключены товары «тампоны менструальные», что косвенно подтверждает правильность вывода владельца оспариваемой регистрации о неоднородности отмеченных лицом, подавшим возражение, товаров.
К ответу на возражение приложена копия статьи «Женские гигиенические тампоны могут потеряться в теле женщины навсегда?», опубликованной на сайте в Интернете www.rambler.ru/db/health на 2 л.
Апелляционная палата решением от 03.02.2003 отказала в удовлетворении возражения от 01.08.2002 и оставила в силе правовую охрану международной регистрации №726301 на территории Российской Федерации в отношении всех товаров, указанных в перечне. По поручению Генерального директора Роспатента решение Апелляционной палаты признано отозванным, а возражение направлено на новое рассмотрение.
В связи с прекращением деятельности Апелляционной палаты Роспатента на основании Федерального закона от 11 декабря от 2002 №166-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. №3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» указанное возражение передано на рассмотрение в Палату по патентным спорам.
Представитель лица, подавшего возражение, на заседании коллегии Палаты по патентным спорам представил Ответ (№4751 от 18.08.2004) на Отзыв на возражение против предоставления правовой охраны на территории РФ международной регистрации №726301, ссылаясь на Методические рекомендации по определению однородности товаров и услуг при экспертизе заявок на регистрацию товарных знаков и знаков обслуживания, 5 М., 1997г. отмечает, что при оценке степени однородности товаров широкого потребления и краткосрочного пользования, к которым относятся гигиенические изделия, должен применяться более строгий подход, т.к. в отношении них степень внимания снижена, а опасность смешения увеличивается.
Товары 05 класса МКТУ, указанные в перечне противопоставленного знака (тампоны женские гигиенические) и товары 05 класса МКТУ, указанные в перечне оспариваемого знака (гигиенические прокладки, защита (прокладки, вкладыши) для трусов, гигиенические и гинекологические товары и средства, вата и продукты из ваты для медицинского применения, гигиенические женские прокладки) относятся к одному виду, имеют одно назначение, вследствие чего, являются однородными.
Лицом, подавшим возражение, дополнительно были представлены копии следующих материалов:
4. Большой толковый словарь русского языка, С.-Пб., «Норинт», 2000, с.с. 533,1012, 1141, 1305;
5. Сведения из Интернет о значении слов «sanitari towels», «sanitari napkins»;
6. Заявка №2002712392 на регистрацию товарного знака;
7. Уведомление о результатах проверки соответствия заявленного обозначения требованиям законодательства.
Представитель правообладателя также представил дополнительный отзыв по мотивам возражения против предоставления правовой охраны товарному знаку по международной регистрации №726301, в котором в дополнение к ранее представленным аргументам сообщает сведения о том, что в сознании российского потребителя сложилось прочное представление о продукции «Торунского завода перевязочных материалов», поскольку продукция правообладателя занимает до 50% российского рынка.
Кроме того, правообладатель вкладывал и вкладывает значительные средства в рекламу своей продукции.
Свидетельством информированности потребителей о продукции правообладателя являются результаты опросов, проведенные агентством РОМИР (участником сети GALLUP INTERNATIONAL) в 2002 и 2004 годах, согласно которым более 85% опрошенных подтвердили, что им известна данная продукция, а также страна её производства – Республика Польша.
Изложенные аргументы, по мнению правообладателя, в случае выхода на рынок продукции лица, подавшего возражение, маркированной старшим знаком, не позволят привести к смешению, т.е. возникновению у потребителей ложного мнения о том, что продукция разных лиц принадлежит одному производителю.
Правообладатель дополнительно представил копии следующих материалов:
8. Сведения об объемах импорта, продаж и доле рынка продукции, маркированной товарным знаком «BELLA»;
9. Сведения о телевизионной и иной рекламе продукции под знаком «BELLA»;
10. Отчеты по итогам опросов РОМИР;
11. Решение Палаты по патентным спорам от 08.01.2004 по товарному знаку №139782;
12. Решение Арбитражного суда г.Москвы от 12.02.2004 №А40- 36932/03-51-357;
13. Решение Апелляционной палаты Роспатента от 18.12.2002 по заявке №95714120/50.
14. Заключение №3.3-9/1506 от 09.12.2002 за подписью Зам. Генерального директора В.А. Волкова Центрального НИИ бумаги.
Изучив материалы дела, заслушав участников рассмотрения, Палата по патентным спорам считает доводы возражения неубедительными.
В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 11.12.2002 №166-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» и с учетом даты 30.09.99 поступления заявки на регистрацию международного знака №726301 правовая база для решения вопроса о предоставлении ему правовой охраны на территории Российской Федерации включает в себя Закон и Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденные приказом Роспатента от 29.11.95, зарегистрированные в Министерстве юстиции Российской Федерации 08.12.95, регистрационный № 989, и введенные в действие 29.02.96 (далее — Правила).
В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Закона не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени их смешения, в частности, с товарными знаками, ранее зарегистрированными или заявленными на регистрацию в Российской Федерации на имя другого лица в отношении однородных товаров.
В соответствии с пунктом 14.4.2 Правил обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.
В соответствии с пунктом 14.4.2.2 Правил сходство словесных обозначений может быть звуковым (фонетическим), графическим (визуальным) и смысловым (семантическим) и определяется на основе совпадения признаков, изложенных в пункте 14.4.2.2 (подпункты 1 - 3) Правил.
В соответствии с пунктом 14.4.3 Правил при установлении однородности товаров учитывается возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности этих товаров одному производителю, если они обозначены тождественными или сходными товарными знаками. При этом принимаются во внимание род (вид) товаров, 8 их назначение, вид материала, из которого они изготовлены, условия сбыта товаров, круг потребителей и другие признаки.
Оспариваемый международный товарный знак №726301 представляет собой словесное обозначение «BELLA», выполненное стандартным шрифтом заглавными буквами латинского алфавита. На территории Российской Федерации правовая охрана международному знаку №726301 предоставлена, в том числе, в отношении товаров 05 класса МКТУ: салфетки разовые, прокладки (вкладыши) для трусов гигиенические, гигиенические товары, средства для поддержки гигиенические и гинекологические, вата и изделия из ваты медицинского назначения, салфетки гигиенические.
Противопоставленный товарный знак [1] представляет собой словесное обозначение «Bella», выполненное стандартным шрифтом буквами латинского алфавита с первой заглавной и остальными строчными буквами.
Регистрация знака произведена в отношении товаров 05 класса МКТУ: тампоны женские гигиенические.
Следует отметить, что противопоставленный товарный знак [1], зарегистрированный в отношении конкретного товара (тампонов женских гигиенических), был учтен при экспертизе оспариваемой регистрации, в силу чего в перечне международного знака отсутствует такой товар как «тампоны женские гигиенические».
Сопоставительный анализ на сходство товарных знаков – оспариваемого (международная регистрация №723301) и противопоставленного – (свидетельство №139782) показал, что они являются сходными в силу их фонетического и семантического тождества, что правообладателем знака не оспаривается.
Проведенный Палатой по патентным спорам анализ однородности товаров, приведенных в перечне оспариваемого знака (в частности, салфетки разовые, прокладки (вкладыши) для трусов гигиенические, гигиенические товары, средства для поддержки гигиенические и гинекологические) и 9 противопоставленного знака (тампоны женские гигиенические) показал, что указанные товары нельзя признать однородными.
Как правомерно отмечено в отзыве правообладателя международной регистрации, из Толкового словаря русского языка С.И.Ожегова и Н.Ю.Шведовой, изд. Институт русского языка РАН, М., 1999 следует, что: «салфетки» — кусок ткани для медицинских или гигиенических целей (с. 693); «прокладки, вкладыши гигиенические для трусов» — предмет, изделие, вкладываемый между трусами и телом для поддержания чистоты тела.
Из указанных определений следует, что эти товары имеют медицинское, косметическое, санитарно-гигиеническое и иное бытовое назначение, и, очевидно, потребителями их являются люди любого пола и возраста. Безусловно, прокладки, вкладыши гигиенические для трусов, например, могут использоваться женщинами в критические дни.
Тампоны женские гигиенические — это изделие определенной конструкции, выполненное из гигроскопического материала, имеющее, как правило, удлиненную цилиндрическую форму и снабженное средством для удаления после использования. Сложность конструкции определяет его большую стоимость по сравнению с товарами, указанными в перечне оспариваемой регистрации. Потребителями этого товара являются только лица женского пола детородного возраста, причем в строго определенные дни (критические). Основное и единственное назначение этого изделия — препятствие выходу менструальных выделений.
Сравниваемые товары при некотором совпадении функционального назначения, не являются однозначно взаимозаменяемыми для потребителей, поскольку различаются не только по конструкции, используемым материалам, но и по способу применения: так, прокладки предназначены для «наружного» использования, а тампоны вводятся внутрь тела.
Изложенное подтверждено Заключением АОА «ЦНИИБ» (14), в котором указано, что «прокладки женские представляют собой изделия-комплексы, состоящие из различных по функциональному назначению слоёв, для которых используют нетканые материалы и перфорированные пленки, целлюлозу и/или древесную массу, размолотые воздушно-сухим способом, или специальные листовые впитывающие материалы. Для изготовления тампонов используют хлопковые и/или вискозные волокна».
Таким образом, нет оснований для вывода о том, что правовая охрана международной регистрации №726301 знака «BELLA» на территории РФ предоставлена в нарушение требований, установленных пунктом 1 статьи 7 Закона.