Комбинированное обозначение по заявке №2018738074, поступившей в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности 04.09.2018, заявлено на регистрацию в качестве товарного знака на имя заявителя в отношении услуг 35, 44 классов МКТУ, указанных в перечне заявки.

Федеральной службой по интеллектуальной собственности было принято решение от 15.11.2019 о государственной регистрации товарного знака в отношении заявленных услуг 44 класса МКТУ, а в отношении услуг 35 класса МКТУ было принято решение об отказе в государственной регистрации товарного знака (далее – решение Роспатента), основанное на заключении по результатам экспертизы, которое мотивировано несоответствием заявленного обозначения требованиям пункта 6 статьи 1483 Кодекса. Указанное обосновывается тем, что в отношении данных услуг заявленное обозначение сходно до степени смешения с ранее зарегистрированным на имя другого лица товарным знаком «» по свидетельству №634685, с приоритетом от 22.12.2016 в отношении услуг 35 класса МКТУ однородных заявленным услугам 35 класса МКТУ [1].

Кроме того, включенный в состав заявленного обозначения словесный элемент «АПТЕКА» является неохраняемым элементом обозначения на основании пункта 1 статьи 1483 Кодекса.

В поступившем возражении заявитель выразил свое несогласие с решением Роспатента, при этом доводы возражения сводятся к следующему:

- заявленное обозначение и противопоставленный товарный знак по свидетельству №634685 не являются сходными до степени смешения, поскольку имеют явные различия по графическому, фонетическому и семантическому признакам, поскольку содержат разное количество словесных элементов, разное количество слогов, букв, звуков, гласных и согласных, а также различные изобразительные элементы;

- в заявленном обозначении отсутствует элемент « ольше Меньше». Словесный элемент заявленного обозначения представляет собой единое словосочетание - «Аптека ольше чем Меньше». При этом часть словосочетания « ольше чем Меньше» не может быть прочитана без частицы «чем», которая связывает два слова. Соответственно, как таковой элемент « ольше Меньше» в заявленном обозначении отсутствует, а сравнивать как словесные элементы обозначений отдельные не связанные друг с другом слова недопустимо;

- сравниваемые обозначения обладают различным композиционным решением, различным расположением элементов в композиции;

- в целом смысл заявленного обозначения воспринимается потребителем как «Аптека, в которой цены гораздо ниже, чем обычно», в противопоставленном товарном знаке словесный элемент « ОЛЬШЕ МЕ ЬШЕ» не соединен никакими служебными частями речи, следовательно, в противопоставленном товарном знаке слова «больше» и «меньше» носят самостоятельный характер и не связаны друг с другом грамматически;

- противопоставленный товарный знак может вызывать у потребителейлибо абстрактную ассоциацию « ольше или меньше», либо ассоциацию « ольше чего-то и меньше чего-то другого». При этом ни одна из этих ассоциаций не сходна с тои, которую вызывает заявленное обозначение за счет наличия союза «чем»: «даже больше, чем меньше», следовательно, противопоставляемый знак несет в себе иной смысловой посыл для потребителя, в отличии от заявленного обозначения.

а основании вышеизложенного заявитель просит отменить решение Роспатента и принять решение о государственной регистрации товарного знака в отношении заявленных услуг 35 класса МКТУ.

Изучив материалы дела и заслушав присутствующих, коллегия установила следующее.

С учетом даты (04.09.2018) поступления заявки №2018738074 правовая база для оценки охраноспособности заявленного обозначения включает в себя упомянутый выше Кодекс и Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденные приказом Минэкономразвития России от 20.07.2015 года №482, вступившие в силу 31.08.2015 (далее - Правила).

В соответствии с пунктом 1 статьи 1483 Кодекса не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов, характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место и способ их производства или сбыта.

Проверяется также, не является ли заявленное обозначение или отдельные его элементы:

•общепринятыми символами, характерными для отраслей хозяйства или области деятельности, к которым относятся содержащиеся в перечне товары, для которых испрашивается регистрация товарного знака;

• условными обозначениями, применяемыми в науке и технике;

•общепринятыми терминами, являющимися лексическими единицами, характерными для конкретных областей науки и техники.

В соответствии с пунктом 35 Правил, указанные в пункте 34 настоящих Правил, элементы могут быть включены в соответствии с пунктом 1 статьи 1483 Кодекса в товарный знак как неохраняемые элементы, если они не занимают в нем доминирующего положения, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 1.1 статьи 1483 Кодекса.

В соответствии с пунктом 6 статьи 1483 Кодекса не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с товарными знаками других лиц, охраняемыми в Российской Федерации, в том числе в соответствии с международным договором Российской Федерации, в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет.

В соответствии с пунктом 41 Правил обозначение считается тождественным с другим обозначением (товарным знаком), если оно совпадает с ним во всех элементах. Обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением (товарным знаком), если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия. Сходство обозначений для отдельных видов обозначений определяется с учетом требований пунктов 42-44 настоящих Правил.

В соответствии с пунктом 44 Правил комбинированные обозначения сравниваются с комбинированными обозначениями и с теми видами обозначений, которые входят в состав проверяемого комбинированного обозначения как элементы.

При определении сходства комбинированных обозначений используются признаки, указанные в пунктах 42 и 43 настоящих Правил, а также исследуется значимость положения, занимаемого тождественным или сходным элементом в заявленном обозначении.

В соответствии с пунктом 42 Правил словесные обозначения сравниваются со словесными обозначениями и с комбинированными обозначениями, в композиции которых входят словесные элементы.

Сходство словесных обозначений оценивается по звуковым (фонетическим), графическим (визуальным) и смысловым (семантическим) признакам, а именно:

1) звуковое сходство определяется на основании следующих признаков: наличие близких и совпадающих звуков в сравниваемых обозначениях; близость звуков, составляющих обозначения; расположение близких звуков и звукосочетаний по отношению друг к другу; наличие совпадающих слогов и их расположение; число слогов в обозначениях; место совпадающих звукосочетаний в составе обозначений; близость состава гласных; близость состава согласных; характер совпадающих частей обозначений; вхождение одного обозначения в другое; ударение;

2) графическое сходство определяется на основании следующих признаков: общее зрительное впечатление; вид шрифта; графическое написание с учетом характера букв (например, печатные или письменные, заглавные или строчные); расположение букв по отношению друг к другу; алфавит, буквами которого написано слово; цвет или цветовое сочетание;

3) смысловое сходство определяется на основании следующих признаков: подобие заложенных в обозначениях понятий, идей (в частности, совпадение значения обозначений в разных языках); совпадение одного из элементов обозначений, на который падает логическое ударение и который имеет самостоятельное значение; противоположность заложенных в обозначениях понятий, идей.

Признаки, указанные в настоящем пункте, учитываются как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях.

В соответствии с пунктом 45 Правил при установлении однородности товаров определяется принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности этих товаров одному изготовителю.

При этом принимаются во внимание род, вид товаров, их потребительские свойства, функциональное назначение, вид материала, из которого они изготовлены, взаимодополняемость либо взаимозаменяемость товаров, условия и каналы их реализации (общее место продажи, продажа через розничную либо оптовую сеть), круг потребителей и другие признаки.

Вывод об однородности товаров делается по результатам анализа перечисленных признаков в их совокупности в том случае, если товары или услуги по причине их природы или назначения могут быть отнесены потребителями к одному и тому же источнику происхождения (изготовителю).

Анализ заявленного обозначения на соответствие требованиям пункта 1 статьи 1483 Кодекса показал следующее.

Словесный элемент «АПТЕКА» (Аптека - учреждение, в к-ром продаются (или изготовляются и продаются) лекарства, лечебные средства, предметы санитарии и гигиены). См. Интернет https://ozhegov.slovaronline.com/) является неохраняемым элементом на основании пункта 1 статьи 1483 Кодекса, поскольку указывает на вид предприятия.

Вывод о неохраноспособности элемента «АПТЕКА» заявителем не оспаривается.

Анализ заявленного обозначения на соответствие требованиям пункта 6 статьи 1483 Кодекса показал следующее.Заявленное обозначение является комбинированным, состоящим из: словесных элементов: «АПТЕКА», выполненного стандартным шрифтом буквами русского алфавита; « ОЛЬШЕ чем МЕ ЬШЕ», выполненных оригинальным шрифтом буквами русского алфавита, расположенных в две строки, при этом словесный элемент «чем» выполнен более мелким шрифтом и расположен по диагонали, между словами « ОЛЬШЕ» и «МЕ ЬШЕ», помещенных на фоне прямоугольника, на котором, также, помещены изобразительные элементы в виде знаков процента «%», расположенных в левом верхнем и правом нижнем углу прямоугольника. Обозначение выполнено в зеленом, красном, белом цветовом сочетании. Правовая охрана испрашивается в отношении услуг 35 класса МКТУ.

При проведении анализа заявленного обозначения коллегией было установлено следующее.Противопоставленный знак [1] является комбинированным и состоит из изобразительного элемента в виде прямоугольника, на фоне которого расположено стилизованное изображение круга, на который наложены стилизованные изображения двух стрелок, на фоне которых расположены словесные элементы « ОЛЬШЕ МЕ ЬШЕ», выполненные стандартным шрифтом буквами русского алфавита. Знак выполнен в черном, белом, бежевом цветовом сочетании. Правовая охрана предоставлена, в том числе, в отношении услуг 35 класса МКТУ.

Сравнительный анализ заявленного обозначения и противопоставленного товарного знака [1] показал, что они содержат фонетически и семантически тождественные словесные элементы « ОЛЬШЕ МЕ ЬШЕ»/« ОЛЬШЕ МЕ ЬШЕ» (« ОЛЬШЕ» - 1. большой и много; 2. нареч. В сочетании с количественными именами обозначает превышение указанного количества; 3. нареч. Далее, впредь, ещё. . туда не ходи. . не буду (обещание впредь не делать чего-н. предосудительного; разг.). . нет вопросов?; 4. нареч. Преимущественно, главным образом (разг.). Шли б. (всё больше) лесом.; «МЕ ЬШЕ» - 1. маленький, мало и малый; 2. нареч. В сочетании с количественными именами обозначает уменьшение указанного количества. Ждать м. часа. Стоит м. трёх тысяч рублей, см. Интернет, Словари и Энциклопедии на Академике).

Относительно союза «чем», входящего в заявленное обозначение, коллегия отмечает следующее.

Данный союз используется при наличии сравнительной степени. Это слово может присоединять оборот или придаточную часть со значением сравнения, сопоставления в сложноподчиненном предложении, то есть в заявленном обозначении словесный элемент «чем» используется как сравнительная степень между словесными элементами « ОЛЬШЕ МЕ ЬШЕ» и его использование не придает какого-либо иного смыслового значения данным словесным элементам, так как ни их лексическое значение, ни семантическая окраска не меняется.

Что касается изобразительных элементов, содержащихся в сравниваемых обозначениях, то они не оказывают существенного влияния на вывод о сходстве знаков, так как графический признак носит вспомогательный характер, поскольку сходство знаков в целом признается за счет фонетического и семантического сходства словесных элементов.

В соответствии с изложенным коллегия пришла к выводу, что, несмотря на отдельные отличия, сопоставляемые обозначения ассоциируются друг с другом, что позволяет сделать заключение об их сходстве.

Анализ услуг, представленных в перечнях сравниваемых обозначений, показал следующее.

Услуги 35 класса МКТУ «продажа розничная и оптовая лекарственных средств, ветеринарных и гигиенических препаратов и материалов медицинского назначения» заявленного обозначения являются однородными с услугами 35 класса МКТУ «демонстрация товаров; информация и советы коммерческие потребителям [информация потребительская товарная]; организация выставок в коммерческих или рекламных целях; организация торговых ярмарок в коммерческих или рекламных целях; продажа аукционная; продвижение продаж для третьих лиц; услуги магазинов по розничной, оптовой продаже товаров; услуги розничной, оптовой продажи товаров с использованием теле-магазинов или интернет-сайтов; услуги снабженческие для третьих лиц [закупка и обеспечение предпринимателей товарами]», поскольку относятся к услугам в области продвижения товаров, имеют одно назначение и круг потребителей, соотносятся как род/вид.

Таким образом, проведенный анализ показал, что заявленное обозначение сходно до степени смешения с противопоставленным товарным знаком [1] в отношении однородных услуг 35 класса МКТУ, и, следовательно, вывод Роспатента о несоответствии заявленного обозначения требованиям пункта 6 статьи 1483 Кодекса следует признать правомерным.

В соответствии с вышеизложенным, коллегия пришла к выводу о наличии оснований для принятия Роспатентом следующего решения:

отказать в удовлетворении возражения, поступившего 12.03.2020, оставить в силе решение Роспатента от 15.11.2019.