По заявке № 2022756450, поступившей в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности 16.08.2022, на имя заявителя испрашивалась регистрация в качестве товарного знака обозначения «» в отношении товаров 09, 16 и услуг 35, 41, 42 классов Международной классификации товаров и услуг (далее – МКТУ), указанных в перечне заявки.

Роспатентом 21.04.2023 было принято решение об отказе в государственной регистрации товарного знака по заявке № 2022756450 ввиду несоответствия заявленного обозначения требованиям пункта 3 статьи 1483 Кодекса.

В заключении по результатам экспертизы установлено, что словесный элемент «Linux» воспроизводит название операционной системы для персональных компьютеров и рабочих станций «Linux», разработанной Линусом Торвальдсом (см. https://blog.skillfactory.ru/glossary/linux/; https://handyhost.ru/help/term/chto-takoe-linux.html; http://mif.vspu.ru/books/os-tutorial/linux.html; https://gb.ru/blog/linux/; https://thecode.media/linux-2/ и др.), в то время как заявителем по настоящей заявке является Общество с ограниченной ответственностью «Базальт свободное программное обеспечение», в связи с чем заявленное обозначения не может быть зарегистрировано в качестве товарного знака в отношении всех заявленных товаров и услуг на основании пункта 3 статьи 1483 Кодекса, поскольку оно способно ввести потребителей в заблуждение относительно производителя товаров и лица, оказывающего услуги. В заключении по результатам экспертизы заявленного обозначения дополнительно отмечено, что сведения о зарегистрированных на имя заявителя товарных знаках по свидетельствам № 319098, № 549392 и № 550559 учтены, однако они не повлияли вывод по результатам экспертизы.

В возражении, поступившем в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности 21.08.2023, заявитель выразил несогласие с решением Роспатента от 21.04.2023. Доводы возражения сводятся к следующему:

- по информации со страницы https://ru.wikipedia.org/wiki/Linux, «Linux — семейство Unix-подобных операционных систем на базе ядра Linux, включающих тот или иной набор утилит и программ проекта GNU, и, возможно, другие компоненты»;

- общее название не подразумевает какой-либо единой «официальной» комплектации «Linux»;

- операционные системы на базе ядра «Linux» распространяются в основном бесплатно в виде различных готовых дистрибутивов, имеющих свой набор прикладных программ и уже настроенных под конкретные нужды пользователя;

- существует несколько десятков операционных систем на базе ядра «Linux» с обозначением «Linux» в своем названии, в частности: «Simply Linux» (товарный знак заявителя по свидетельству № 954705, https://www.basealt.ru/simplylinux), «Alt Linux» (https://ru.wikipedia.org/wiki/ALT_Linux_(дистрибутив_Linux), «Astralinux» (товарные знаки ООО «РусБИТех-Астра» по свидетельствам №№ 549392, 550559, https://astralinux.ru), «ГосЛинукс» (https://ru.wikipedia.org/wiki/ГосЛинукс), «НауЛинукс» (https://ru.wikipedia.org/wiki/НауЛинукс) и другие;

- словесный элемент «Linux» в наименовании программы используется производителями не для введения потребителя в заблуждение, а, наоборот, для более точного позиционирования программы на рынке информационных технологий: наличие словесного элемента «Linux» в наименовании продукта указывает на то, что данный программный продукт является операционной системой, причем потребителю сразу становится понятно, какая это операционная система;

- исходя только из наименования операционной системы, потребитель получает первичную техническую информации о результате интеллектуальной деятельности, права на использование которого он приобретает: операционные системы, разработанные на ядре «Linux», давно зарекомендовали себя на рынке IT-технологий как крайне надежная и высокопроизводительная платформа на серверах, мобильных компьютерах, смартфонах и т.п.;

- заявитель участвует в разработке ядра «Linux», является соразработчиком ядра «Linux», на котором основана программа, для маркировки материальных носителей с которой используется представленное для регистрации обозначение;

- на сайте https://git.kernel.org по поиску «altlinux» можно найти все дополнения и исправления, которые были внесены заявителем;

- заявитель присоединился к соглашению о формировании Консорциума участников по поддержке Технологического центра исследования безопасности ядра «Linux»;

- дистрибутивы программного обеспечения «Alt Linux» выпускаются с2001 года;

- название программы для ЭВМ приравнивается к названию литературного произведения, следовательно, упоминая название программы для ЭВМ как основание для отказа в регистрации заявленного обозначения, в действительности подразумеваются положения подпункта 1 пункта 9 статьи 1483 Кодекса;

- проверка заявленного обозначения на соответствие пункту 9 статьи 1483 Кодекса при проведении экспертизы заявленного обозначения не осуществляется.

На основании изложенного заявитель просил отменить решение Роспатента от 21.04.2023 и осуществить государственную регистрацию заявленного обозначения в качестве товарного знака на основании поданной заявки и представленных с ней документов.

С возражением представлены следующие материалы:

(1) копии материалов делопроизводства по заявке № 2022756450;

(2) распечатка сведений о заявке № 2022756450;

(3) копия оспариваемого решения;

(4) распечатка с сайта https://git.kernel.org;

(5) выписка из ЕГРЮЛ в отношении заявителя;

(6) копии соглашения о формировании Консорциума участников по поддержке Технологического центра исследования безопасности «Linux» и согласия заявителя на присоединение к соглашению;

(7) выписка из ЕГРЮЛ в отношении ООО «Альт Линукс»;

(8) сведения о домене altlinux.org;

(9) копии сертификатов Федеральной службы по техническому и экспортному контролю от 18.04.2011, 22.03.2017.

На заседании коллегии по рассмотрению возражения, коллегия в порядке, предусмотренном пунктом 45 Правил ППС, привела новые мотивы для отказа в государственной регистрации заявленного обозначения, а именно, несоответствие обозначения по заявке № 2022756450 требованиям, предусмотренным пунктом 6 статьи 1483 Кодекса, в связи с его сходством до степени смешения:

- с товарными знаками «» по свидетельству № 3429511 (приоритет: 15.05.2001, срок действия исключительного права продлен до 15.05.2031), «» по свидетельству № 202412 (приоритет: 31.08.1999, срок действия исключительного права продлен до 31.08.2029), «» по свидетельству № 235448 (приоритет: 15.05.2001, срок действия исключительного права продлен до 15.05.2031), «» по свидетельству № 324950 (приоритет: 31.08.1999, срок действия исключительного права продлен до 31.08.2029), зарегистрированных на имя Общества с ограниченной ответственностью «Альт-Инвест», Москва, в отношении однородных товаров и услуг 09, 16, 35, 41, 42 классов МКТУ;

- с товарным знаком «» по свидетельству № 169423 (приоритет: 19.09.1996, срок действия исключительного права продлен до 19.09.2026), зарегистрированным на имя Линекс А/С, Дания, в отношении однородных товаров 16 класса МКТУ.

В связи с новыми мотивами коллегии заявителем 06.12.2023 было представлено дополнение к возражению, в котором сообщается:

- о получении заявителем письменного согласия Общества с ограниченной ответственностью «Альт-Инвест», Москва, на регистрацию заявленного обозначения на имя заявителя,

- об исключении товаров 16 класса МКТУ из перечня товаров и услуг, для которых заявитель испрашивает регистрацию заявленного обозначения в качестве товарного знака.

1 в протоколе заседания допущена техническая ошибка, имеется ввиду № 324951.

К дополнению приложена копия упомянутого письменного согласия правообладателя противопоставленных товарных знаков по свидетельствам №№ 324951, 202412, 235448, 324950.

Подлинник надлежащим образом оформленного письменного согласия Общества с ограниченной ответственностью «Альт-Инвест», Москва, предоставленного 03.11.2023, приобщен к протоколу заседания коллегии, состоявшегося 11.12.2023.

Корреспонденцией, поступившей 27.02.2024, заявитель представил дополнение к возражению, существо доводов которого сводится к следующему:

- в случае наличия у Роспатента сведений о программе для ЭВМ, имеющей сходное название, должна осуществляться проверка соответствия спорного обозначения положениям пункта 9 статьи 1483 Кодекса, однако это не предусмотрено статьей 1499 Кодекса;

- доводы заявителя о неправомерности квалификации ситуации, относящейся к положениям пункта 9 статьи 1483 Кодекса, как предусмотренной пунктом 3 статьи 1483 Кодекса, подтверждается судебной практикой;

- заявитель уже является правообладателем товарного знака, включающего элемент «Linux» в своем составе (товарный знак «» по свидетельству № 954705 с приоритетом от 11.07.2023), в связи с чем отказ в регистрации заявленного обозначения, основанный на факте включения данного слова в состав обозначения, противоречит принципу правовой определенности;

На заседании коллегии по рассмотрению возражения, в порядке, предусмотренном пунктом 45 Правил ППС, заявителю указано на то, что «Linux» может быть квалифицирован как несоответствующий пункту 1 статьи 1483 Кодекса в силу использования его в наименованиях программ различных производителей, использования его для характеристики операционной системы, сведения о чем приведены заявителем в возражении. Одновременно коллегией выявлено дополнительное основание, препятствующее регистрации заявленного обозначения по основаниям, предусмотренным пунктом 6 статьи 1483 Кодекса, а именно сходство до степени смешения заявленного обозначения с товарным знаком «» по свидетельству № 319098 (приоритет: 05.08.2005, срок действия исключительного права продлен до 05.08.2025), зарегистрированным на имя Фьюче Паблишинг Лимитед, Великобритания, в отношении однородных товаров и услуг.

В ответ на указанные мотивы коллегии заявитель 19.05.2024 представил согласие с признанием элемента «Linux» неохраняемым и просил зарегистрировать заявленное обозначение в качестве товарного знака с приведением сведений о дискламации данного элемента.

Изучив материалы дела и заслушав представителя заявителя, коллегия установила следующее.

С учетом даты подачи (16.08.2022) заявки № 2022756450 на регистрацию товарного знака правовая база для оценки его охраноспособности включает в себя упомянутый выше Кодекс и Правила составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденные приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 20.07.2015 № 482, зарегистрированным в Министерстве юстиции Российской Федерации 18.08.2015, регистрационный № 38572 (далее – Правила).

В соответствии c пунктом 1 статьи 1483 Кодекса не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков, в частности обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов, характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место и способ их производства или сбыта.

Согласно пункту 34 Правил к обозначениям, не обладающим различительной способностью, относятся: простые геометрические фигуры, линии, числа; отдельные буквы и сочетания букв, не обладающие словесным характером или не воспринимаемые как слово; общепринятые наименования; реалистические или схематические изображения товаров, заявленных на регистрацию в качестве товарных знаков для обозначения этих товаров; сведения, касающиеся изготовителя товаров или характеризующие товар, весовые соотношения, материал, сырье, из которого изготовлен товар.

К обозначениям, не обладающим различительной способностью, относятся также обозначения, которые на дату подачи заявки утратили такую способность в результате широкого и длительного использования разными производителями в отношении идентичных или однородных товаров, в том числе в рекламе товаров и их изготовителей в средствах массовой информации.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 1483 Кодекса не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, представляющих собой или содержащих элементы, являющиеся ложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара либо его изготовителя.

Согласно пункту 37 Правил к ложным или способным ввести потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя обозначениям относятся, в частности, обозначения, порождающие в сознании потребителя представление об определенном качестве товара, его изготовителе или месте происхождения, которое не соответствует действительности.

В случае если ложным или вводящим в заблуждение является хотя бы один из элементов обозначения, то обозначение признается ложным или вводящим в заблуждение.

В соответствии с пунктом 6 (2) статьи 1483 Кодекса не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с товарными знаками других лиц, охраняемыми в Российской Федерации, в том числе в соответствии с международным договором Российской Федерации, в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет.

В соответствии с абзацем пятым пункта 6 статьи 1483 Кодекса регистрация в качестве товарного знака в отношении однородных товаров обозначения, сходного до степени смешения с каким-либо из товарных знаков, указанных в подпунктах 1 и 2 пункта 6 статьи 1483 Кодекса, допускается с согласия правообладателя при условии, что такая регистрация не может явиться причиной введения в заблуждение потребителя. Согласие не может быть отозвано правообладателем.

Согласно пункту 41 Правил обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением (товарным знаком), если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

Сходство обозначений для отдельных видов обозначений определяется с учетом требований пунктов 42 – 44 Правил.

Согласно пункту 44 Правил комбинированные обозначения сравниваются с комбинированными обозначениями и с теми видами обозначений, которые входят в состав проверяемого комбинированного обозначения как элементы.

При определении сходства комбинированных обозначений используются признаки, указанные в пунктах 42 и 43 Правил, а также исследуется значимость положения, занимаемого тождественным или сходным элементом в заявленном обозначении.

Согласно пункту 42 Правил сходство словесных обозначений оценивается по звуковым (фонетическим), графическим (визуальным) и смысловым (семантическим) признакам, а именно:

1) звуковое сходство определяется на основании следующих признаков: наличие близких и совпадающих звуков в сравниваемых обозначениях; близость звуков, составляющих обозначения; расположение близких звуков и звукосочетаний по отношению друг к другу; наличие совпадающих слогов и их расположение; число слогов в обозначениях; место совпадающих звукосочетаний в составе обозначений; близость состава гласных; близость состава согласных; характер совпадающих частей обозначений; вхождение одного обозначения в другое; ударение;

2) графическое сходство определяется на основании следующих признаков: общее зрительное впечатление; вид шрифта; графическое написание с учетом характера букв (например, печатные или письменные, заглавные или строчные); расположение букв по отношению друг к другу; алфавит, буквами которого написано слово; цвет или цветовое сочетание;

3) смысловое сходство определяется на основании следующих признаков: подобие заложенных в обозначениях понятий, идей (в частности, совпадение значения обозначений в разных языках); совпадение одного из элементов обозначений, на который падает логическое ударение и который имеет самостоятельное значение; противоположность заложенных в обозначениях понятий, идей.

Признаки, указанные в пункте 42 Правил, учитываются как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях.

Согласно пункту 45 Правил при установлении однородности товаров определяется принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности этих товаров одному изготовителю.

При этом принимаются во внимание род, вид товаров, их потребительские свойства, функциональное назначение, вид материала, из которого они изготовлены, взаимодополняемость либо взаимозаменяемость товаров, условия и каналы их реализации (общее место продажи, продажа через розничную либо оптовую сеть), круг потребителей и другие признаки.

Вывод об однородности товаров делается по результатам анализа перечисленных признаков в их совокупности в том случае, если товары или услуги по причине их природы или назначения могут быть отнесены потребителями к одному и тому же источнику происхождения (изготовителю).

Заявленное обозначение «» по заявке № 2022756450 состоит из слов «alt» и «linux», выполненных буквами латинского алфавита в две строки, изображения двух пингвинов и желтого квадрата, служащего фоном для размещения других элементов. Регистрация заявленного обозначения в качестве товарного знака испрашивается в отношении уточненного перечня товаров и услуг, а именно:

09 - банкоматы; блоки магнитной ленты для компьютеров; блоки памяти для компьютеров; дискеты; диски звукозаписи; диски магнитные; диски оптические; дисководы для компьютеров; дисководы с автоматической сменой дисков для компьютеров; дисплеи головные; дисплеи носимых мониторов; дисплеи электронно-цифровые; доски интерактивные электронные; значки настроения, загружаемые для мобильных телефонов / эмотиконы, загружаемые для мобильных телефонов; интерфейсы для компьютеров; интерфейсы звуковые; клавиатуры компьютеров; клиенты тонкие [компьютеры]; книжки записные электронные; компакт-диски [аудио-видео]; компакт-диски [неперезаписываемые]; компьютеры; компьютеры, носимые на себе; компьютеры квантовые; компьютеры персональные переносные / ноутбуки; компьютеры планшетные; компьютеры портативные; контроллеры домашней автоматизации / центы управления умным домом; контроллеры цифрового интерфейса музыкальных инструментов, являющиеся аудиоинтерфейсами; кошельки электронные загружаемые; машины для подсчета голосов во время выборов; микропроцессоры; мониторы [программы для компьютеров]; наборы данных, записанные или загружаемые; носители информации магнитные; носители информации оптические; обеспечение программное для компьютерных игр, записанное; обеспечение программное для компьютеров, записанное; обеспечение программное загружаемое, являющееся медицинским устройством; обеспечение программное загружаемое для управления криптовалютными транзакциями, использующее технологию блокчейн; оборудование компьютерное; паспорта биометрические / паспорта электронные; переводчики электронные карманные; платформы программные, записанные или загружаемые; платы для интегральных схем; платы печатные; подпись цифровая; помощники цифровые персональные [ПЦП]; программы операционные для компьютеров; приложения для компьютерного программного обеспечения, загружаемые; программы-заставки для компьютеров, записанные или загружаемые; программы для компьютеров, записанные; программы игровые для компьютеров, загружаемые; программы компьютерные, загружаемые; программы операционные для компьютеров, записанные; программы оперативного обслуживания для вычислительных машин; проигрыватели; процессоры [центральные блоки обработки информации]; публикации электронные загружаемые; роботы человекоподобные с искусственным интеллектом для использования в научных исследованиях; смарт-очки; смарт-часы; смартфоны; смартфоны складные; терминалы для кредитных карт; устройства для обработки информации; устройства для проецирования виртуальных клавиатур; устройства периферийные компьютеров; файлы изображений загружаемые; файлы музыкальные загружаемые; фильмы мультипликационные; флэш-накопители USB; чехлы для переносных компьютеров; чехлы для планшетных компьютеров; чехлы для смартфонов; экраны проекционные;

35 - ведение автоматизированных баз данных; демонстрация товаров; изучение общественного мнения; изучение рынка; исследования в области бизнеса; исследования конъюнктурные; исследования маркетинговые; консультации по вопросам организации и управления бизнесом; консультации по организации бизнеса; консультации по управлению бизнесом; консультации профессиональные в области бизнеса; маркетинг; маркетинг в части публикаций программного обеспечения; обновление и поддержание информации в регистрах; обновление и поддержка информации в электронных базах данных; организация выставок в коммерческих или рекламных целях; организация и проведение торговых показов, экспозиций, демонстраций и выставок в сфере компьютеров, компьютерного программного обеспечения, услуг, предоставляемых в режиме реального времени, высоких технологий, коммуникации, информации, информационных технологий и информационных услуг; поиск информации в компьютерных файлах для третьих лиц; посредничество коммерческое; предоставление деловой информации; предоставление деловой информации через веб-сайты; предоставление информации в области деловых и коммерческих контактов; предоставление коммерческой информации и консультаций потребителям по вопросам выбора товаров и услуг; продвижение товаров (для третьих лиц), в том числе программного обеспечения; представление товаров на всех медиасредствах с целью розничной продажи; сбор информации в компьютерных базах данных; сбор и предоставление статистических данных; сведения о деловых операциях; систематизация информации в компьютерных базах данных; управление коммерческое лицензиями на товары и услуги для третьих лиц; управление компьютеризированное медицинскими картами и файлами; услуги консалтинговые для бизнеса по цифровой трансформации; услуги консультационные по управлению бизнесом; услуги по обработке данных [офисные функции];

41 - академии [обучение]; издание книг; исследования в области образования; обучение практическим навыкам [демонстрация]; организация и проведение коллоквиумов; организация и проведение конгрессов; организация и проведение конференций; организация и проведение мастер-классов [обучение]; организация и проведение образовательных форумов невиртуальных; организация и проведение семинаров; организация и проведение симпозиумов; организация и проведение семинаров, конференций, симпозиумов, коллоквиумов и дискуссионных групп по интересам в сфере компьютеров, компьютерного программного обеспечения, услуг, предоставляемых в режиме реального времени, высоких технологий, коммуникации, информации, информационных технологий и информационных услуг; переподготовка профессиональная; предоставление электронных публикаций онлайн, незагружаемых; проведение экзаменов; публикации с помощью настольных электронных издательских систем; публикация интерактивная книг и периодики; публикация текстовых материалов, за исключением рекламных; сертификация образовательных услуг, а именно предоставления обучения и образовательного экзамена; услуги медиатек; услуги образовательные, предоставляемые помощниками по особым потребностям;

42 - анализ компьютерных систем; восстановление компьютерных данных; вычисления квантовые; защита информационных систем от вирусов; инжиниринг; инсталляция программного обеспечения; исследования в области технологий по искусственному интеллекту; исследования научные; консультации в области информационной безопасности; консультации в области информационных технологий; консультации в области искусственного интеллекта; консультации в области компьютерных технологий; консультации в области разработки и развития компьютерной техники; консультации по вопросам Интернет-безопасности; консультации по вопросам программного обеспечения; консультации по защите телекоммуникационных сетей; консультации по защите цифровых данных; консультации по технологическим вопросам; модернизация программного обеспечения; мониторинг компьютерных систем для выявления неисправностей; мониторинг компьютерных систем для обнаружения несанкционированного доступа или взлома данных; мониторинг компьютерных систем с удаленным доступом; написание компьютерных кодов; обеспечение программное как услуга [SaaS]; обслуживание программного обеспечения; платформа как услуга [PaaS]; предоставление виртуальных компьютерных систем через "облачные" вычисления; предоставление информации в области компьютерных технологий и программирования через веб-сайты; предоставление информации в сфере компьютеров, компьютерного программного обеспечения, услуг, предоставляемых в режиме реального времени, высоких технологий, коммуникации, информации, информационных технологий и информационных услуг посредством веб-сайтов, доступных через глобальную компьютерную сеть; преобразование данных и информационных программ, за исключением физического преобразования; проектирование компьютерных систем; прокат программного обеспечения; размещение компьютерных веб-сайтов; размещение серверов / сервер хостинг; разработка видео- и компьютерных игр; разработка компьютерных платформ; разработка программного обеспечения; разработка программного обеспечения для издательского дела; расследования криминалистические цифровые в области киберпреступности; сервисы аутентификации пользователей с использованием технологии блокчейн; создание и разработка информационных каталогов на базе веб-сайтов для третьих лиц [услуги в области информационных технологий]; создание и техническое обслуживание веб-сайтов для третьих лиц; создание компьютерной графики для видеопроекций; создание компьютерных моделей; составление программ для компьютеров; составление технической документации; тиражирование компьютерных программ; услуги аутсорсинга в области информационных технологий; услуги дистанционного резервного копирования данных; услуги компьютерного программирования для обработки данных; услуги по аутентификации пользователей по технологии единого входа для программных онлайн-приложений; услуги программной инженерии для обработки данных; услуги шифрования цифровых данных; хранение данных в электронном виде; экспертиза инженерно-техническая.

Анализ охраноспособности заявленного обозначения в качестве товарного знака показал следующее.

Как справедливо установлено в заключении по результатам экспертизы заявленного обозначения, являющемся неотъемлемой частью решения Роспатента от 21.04.2023, словесный элемент «Linux» воспроизводит название операционной системы (далее – ОС) для персональных компьютеров и рабочих станций «Linux», разработанной Линусом Торвальдсом (см. https://blog.skillfactory.ru/glossary/linux/; https://handyhost.ru/help/term/chto-takoe-linux.html; http://mif.vspu.ru/books/os-tutorial/linux.html; https://gb.ru/blog/linux/; https://thecode.media/linux-2/ и др.).

Согласно сведениям упомянутых публикаций коллегией установлено, что:

- «использование большинства ОС Linux и большей части программ, основанных на ней, абсолютно бесплатно. «Открытый исходный код системы/программы. Благодаря доступу к исходному коду можно изучать его, изменять, распространять, а также публиковать изменения в соответствии с лицензией» (https://blog.skillfactory.ru/glossary/linux/);

- «программное обеспечение в Linux поставляется со свободной лицензией, разрешающей бесплатное неограниченное копирование системы» (http://mif.vspu.ru/books/os-tutorial/linux.html);

- «семейство данных операционных систем разрабатываются в рамках Free Software Foundation — своеобразного свода правил, регламентирующего свободное распространение и изменение бесплатного программного обеспечения. Таким образом, в соответствии с FSF у всех пользователей имеется авторское право на отдельные компоненты программ. Но вместе с тем пользователи должны распространять эти компоненты на бесплатной основе» (https://gb.ru/blog/linux/);

- «При этом Linux — это не название какой-то одной операционной системы, а общее название для сотен систем» (https://thecode.media/linux-2/).

Проведя дополнительный информационный поиск, коллегией установлено также отсутствие зарегистрированного на имя Линуса Торвальдса товарного знака в Российской Федерации.

Заявителем обоснованно обращено внимание на включение спорного наименования ОС в полные наименования программных продуктов иных лиц (сведения представлены в возражении), что позволяет потребителям ориентироваться относительно того, что маркируемый продукт относится к операционной системе на базе «Linux».

Данные сведения не позволяют признать убедительными выводы оспариваемого решения о наличии у российских потребителей устойчивой ассоциативной связи обозначения «Linux» только с каким-либо одним лицом, что приводит к отсутствию оснований для признания заявленного обозначения не соответствующим пункту 3 статьи 1483 Кодекса.

Заявитель испрашивает регистрацию заявленного обозначения для товаров и услуг, тесно связанных с программными продуктами, компьютерными технологиями и публикациями, в том числе электронными. В связи с названным перечнем коллегия принимает во внимание ходатайство заявителя о включении названного элемента в состав товарного знака в качестве неохраняемого элемента и отмечает, что для такой квалификации коллегия руководствуется информацией о зарегистрированных товарных знаках, а также о программных продуктах, которые упомянуты заявителем в своем возражении. Наличие в составе композиции заявленного обозначения иных элементов, включая крупный изобразительный элемент в виде двух пингвинов и сильный доминирующий элемент «alt», позволяет рассматривать спорный элемент «Linux» как не занимающий в составе заявленного обозначения доминирующего положения. Таким образом, коллегия находит обоснованной просьбу заявителя об указании слова «Linux» неохраняемым элементом на основании пункта 1 статьи 1483 Кодекса.

В рамках применения пункта 6 статьи 1483 Кодекса препятствующими регистрации заявленного обозначения являлись товарные знаки «» по свидетельству № 324951 [1], «» по свидетельству № 202412 [2], «» по свидетельству № 235448 [3], «» по свидетельству № 324950 [4], «» по свидетельству № 169423 [5], «» по свидетельству № 319098 [6].

Вывод о сходстве заявленного обозначения и противопоставлений [1-4] основан на вхождении в их состав фонетически и семантически тождественного сходного слова «Alt» / «Альт» (Альт – низкий женский или детский голос (у мальчика), певец-мальчик с таким голосом, а также музыкальный смычковый инструмент несколько больше скрипки или медный духовой оркестровый инструмент – см. Толковый словарь Ожегова, С.И. Ожегов, Н.Ю. Шведова, 1949- 1992, https://dic.academic.ru/dic.nsf/ogegova/5038; Большой немецко-русский словарь, 2014, https://german_russian_big.academic.ru/2429/Alt).

Заявитель не оспаривает вывод о сходстве заявленного обозначения и противопоставленных товарных знаков, однако приводит сведения о дополнительных обстоятельствах, которые свидетельствуют о преодолении названных противопоставлений [1-4].

К таким обстоятельствам относится получение заявителем письменного согласия правообладателя противопоставленных товарных знаков по свидетельствам №№ 324951, 202412, 235448, 324950, в котором выражено согласие на регистрацию заявленного обозначения на имя заявителя в отношении всех испрашиваемых заявителем товаров и услуг 09, 35, 41, 42 классов МКТУ.

Поскольку заявленное обозначение не тождественно ни одному из противопоставленных товарных знаков [1-4], при этом ни один из данных товарных знаков не имеет статуса общеизвестного или коллективного товарных знаков, то имеются основания для учета представленного 11.12.2023 согласия ООО «Альт-Инвест», Москва, и снятия названных противопоставлений.

Вывод о сходстве заявленного обозначения и товарного знака «» [5], основанный на фонетическом сходстве включенного в состав заявленного обозначения слова «» и данного товарного знака заявителем не оспаривался, поскольку заявитель принял решение об исключении однородных товаров 16 класса МКТУ из перечня товаров и услуг, для которых испрашивается регистрация заявленного обозначения. Таким образом, данное противопоставление также преодолено заявителем.

Сравнение заявленного обозначения «» и противопоставленного товарного знака « » [6] показало, что они включают в свой состав слово «Linux», которое называет ОС, упомянутую ранее в настоящем заключении.

Вместе с тем сравниваемые обозначения содержат и иные слова «alt» и «Format», которые не имеют каких-либо признаков звукового или смыслового сходства (Format – формат, размер – см. Новый большой англо-русский словарь, 2001, https://dic.academic.ru/dic.nsf/eng_rus_apresyan/37460). Присутствие этих элементов в составе сравниваемых обозначений приводит к различному восприятию обозначений в целом, поскольку именно эти элементы являются основными / сильными элементами сравниваемых обозначений.

Согласно пункту 162 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» при оценке сходства учитывается, в отношении каких элементов имеется сходство – сильных или слабых элементов товарного знака и обозначения. Сходство лишь неохраняемых элементов во внимание не принимается.

С учетом того, что в составе заявленного обозначения совпадающий элемент указывается в качестве неохраняемого, у коллегии нет оснований для вывода о возможности нарушения исключительных прав иного лица на товарный знак [6], поскольку сравниваемые обозначения не ассоциируются друг с другом в целом.

Что касается однородности товаров / услуг испрашиваемого заявителем перечня товарам и услугам, которые приведены в перечне регистрации № 319098, то товары 09 класса МКТУ «дискеты; диски звукозаписи; диски магнитные; диски оптические; дисководы для компьютеров; дисководы с автоматической сменой дисков для компьютеров; значки настроения, загружаемые для мобильных телефонов / эмотиконы, загружаемые для мобильных телефонов; интерфейсы для компьютеров; интерфейсы звуковые; книжки записные электронные; компакт-диски [аудио-видео]; компакт-диски [неперезаписываемые]; контроллеры цифрового интерфейса музыкальных инструментов, являющиеся аудиоинтерфейсами; кошельки электронные загружаемые; мониторы [программы для компьютеров]; наборы данных, записанные или загружаемые; носители информации магнитные; носители информации оптические; обеспечение программное для компьютерных игр, записанное; обеспечение программное для компьютеров, записанное; обеспечение программное загружаемое, являющееся медицинским устройством; обеспечение программное загружаемое для управления криптовалютными транзакциями, использующее технологию блокчейн; оборудование компьютерное; паспорта биометрические / паспорта электронные; платформы программные, записанные или загружаемые; подпись цифровая; помощники цифровые персональные [ПЦП]; программы операционные для компьютеров; приложения для компьютерного программного обеспечения, загружаемые; программы-заставки для компьютеров, записанные или загружаемые; программы для компьютеров, записанные; программы игровые для компьютеров, загружаемые; программы компьютерные, загружаемые; программы операционные для компьютеров, записанные; программы оперативного обслуживания для вычислительных машин; проигрыватели; публикации электронные загружаемые; устройства периферийные компьютеров; файлы изображений загружаемые; файлы музыкальные загружаемые; фильмы мультипликационные; флэш-накопители USB», услуги 41 класса МКТУ «издание книг; организация и проведение коллоквиумов; организация и проведение конгрессов; организация и проведение конференций; организация и проведение мастер-классов [обучение]; организация и проведение образовательных форумов невиртуальных; организация и проведение семинаров; организация и проведение симпозиумов; организация и проведение семинаров, конференций, симпозиумов, коллоквиумов и дискуссионных групп по интересам в сфере компьютеров, компьютерного программного обеспечения, услуг, предоставляемых в режиме реального времени, высоких технологий, коммуникации, информации, информационных технологий и информационных услуг; предоставление электронных публикаций онлайн, незагружаемых; публикации с помощью настольных электронных издательских систем; публикация интерактивная книг и периодики; публикация текстовых материалов, за исключением рекламных; услуги медиатек», услуги 42 класса МКТУ «анализ компьютерных систем; восстановление компьютерных данных; вычисления квантовые; защита информационных систем от вирусов; инсталляция программного обеспечения; исследования в области технологий по искусственному интеллекту; консультации в области информационной безопасности; консультации в области информационных технологий; консультации в области искусственного интеллекта; консультации в области компьютерных технологий; консультации в области разработки и развития компьютерной техники; консультации по вопросам интернет-безопасности; консультации по вопросам программного обеспечения; консультации по защите цифровых данных; модернизация программного обеспечения; мониторинг компьютерных систем для выявления неисправностей; мониторинг компьютерных систем для обнаружения несанкционированного доступа или взлома данных; мониторинг компьютерных систем с удаленным доступом; написание компьютерных кодов; обеспечение программное как услуга [saas]; обслуживание программного обеспечения; платформа как услуга [paas]; предоставление виртуальных компьютерных систем через "облачные" вычисления; предоставление информации в области компьютерных технологий и программирования через веб-сайты; предоставление информации в сфере компьютеров, компьютерного программного обеспечения, услуг, предоставляемых в режиме реального времени, высоких технологий, информации, информационных технологий и информационных услуг посредством веб-сайтов, доступных через глобальную компьютерную сеть; преобразование данных и информационных программ, за исключением физического преобразования; проектирование компьютерных систем; прокат программного обеспечения; размещение компьютерных веб-сайтов; размещение серверов / сервер хостинг; разработка видео- и компьютерных игр; разработка компьютерных платформ; разработка программного обеспечения; разработка программного обеспечения для издательского дела; расследования криминалистические цифровые в области киберпреступности; сервисы аутентификации пользователей с использованием технологии блокчейн; создание и разработка информационных каталогов на базе веб-сайтов для третьих лиц [услуги в области информационных технологий]; создание и техническое обслуживание веб-сайтов для третьих лиц; создание компьютерной графики для видеопроекций; создание компьютерных моделей; составление программ для компьютеров; тиражирование компьютерных программ; услуги аутсорсинга в области информационных технологий; услуги дистанционного резервного копирования данных; услуги компьютерного программирования для обработки данных; услуги по аутентификации пользователей по технологии единого входа для программных онлайн-приложений; услуги программной инженерии для обработки данных; услуги шифрования цифровых данных; хранение данных в электронном виде» являются однородными противопоставленным товарам «программное обеспечение для компьютеров и публикации в электронном формате, предоставляемые в режиме реального времени из баз данных или через Интернет (в том числе через web-сайты); публикации, загружаемые через Интернет; программное обеспечение; компакт-диски; компакт-дисковые запоминающие устройства» (09 класс МКТУ) и услугам «предоставление электронных публикаций в режиме реального времени (незагружаемых); издание электронных книг и журналов в режиме реального времени; подготовка и организация конференций» (41 класс МКТУ).

Вывод об однородности части товаров и услуг испрашиваемого перечня товарам и услугам противопоставленной регистрации № 319098 не приводит к заключению о наличии вероятности смешения сравниваемых средств индивидуализации, поскольку ранее установлено отсутствие их ассоциирования в целом при слабой роли совпадающего элемента «Linux», указанного в качестве неохраняемого элемента в составе заявленного обозначения.

Таким образом, коллегия усматривает соответствие заявленного обозначения требованиям пункта 6 статьи 1483 Кодекса.

Установленные оспариваемым решением основания для отказа в регистрации заявленного обозначения признаны необоснованными, а иные основания, установленные в ходе рассмотрения возражения, преодолены заявителем, следовательно, заявленное обозначение может быть зарегистрировано в качестве товарного знака на имя заявителя в отношении всех испрашиваемых товаров и услуг 09, 35, 41, 42 классов МКТУ с указанием слова «Linux» в качестве неохраняемого элемента.

Учитывая вышеизложенное, коллегия пришла к выводу о наличии оснований для принятия Роспатентом следующего решения:

удовлетворить возражение, поступившее 21.08.2023, отменить решение Роспатента от 21.04.2023 и зарегистрировать товарный знак по заявке № 2022756450.