Заявка №2019722556 на регистрацию изобразительного товарного знака «» была подана 15.05.2019 в отношении товаров и услуг 16, 38, 41 классов МКТУ, указанных в перечне заявки.

Роспатентом 27.08.2020 принято решение об отказе в государственной регистрации товарного знака по заявке №2019722556. Основанием для принятия указанного решения явилось заключение по результатам экспертизы, согласно которому заявленное обозначение не может быть зарегистрировано в качестве товарного знака в отношении упомянутых товаров и услуг на основании пункта 1 статьи 1483 Кодекса.

Заключение экспертизы мотивировано тем, что заявленное обозначение содержит в себе простые цифровые элементы «10», «0», «9», которые не содержат в себе характерной графической или художественной проработки и не обладают различительной способностью, вследствие чего регистрация заявленного обозначения нарушила бы пункт 1 статьи 1483 Кодекса (само обозначение состоит только из неохраняемых элементов). Косая черта, разделяющая цифровые элементы «10» и «0» не привносит изменений в графическую композицию заявленного обозначения и не влияет на восприятие указанного обозначения в целом. Так как заявитель не представил документы, которые могли бы доказать приобретение различительной способности, регистрация вышеуказанного словесного элемента в качестве охраняемого элемента не соответствует пункту 1 статьи 1483 Кодекса.

В федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности 03.12.2020 поступило возражение на решение Роспатента, доводы которого сводятся к следующему:

- графическое исполнение заявленного обозначения «» реализовано со стандартами дизайнерского минимализма, в связи с чем включает в себя числовое обозначение, а комбинация цифр, рассеченная красным «шрамом» отождествляет товарный знак с характерными жанрами «хоррор», то есть образует композицию, обладающую различительной способностью;

- заявитель до даты подачи заявки на регистрацию товарного знака использовал обозначение «», ввиду чего оно завоевало определенную нишу на российском рынке и за время использования стало узнаваемым в отношении товаров и услуг 16, 38, 41 классов МКТУ.

С учетом приведенных в возражении доводов заявитель просит отменить решение Роспатента от 27.08.2020 и зарегистрировать заявленное обозначение по заявке №2019722556.

В подтверждение своих доводов заявитель представил пакет документов о различительной способности заявленного обозначения.

К возражению приложены следующие материалы:

1. Копия Договора № ММП-29-45/08.16 от 01 августа 2016 г. на 3 л. в 1 экз.;

2. Приложения №1-14 к договору № ММП-29-45/08.16 от 01 августа 2016 г. на 50 л. в 1 экз.;

3. Постер художественного фильма «Невеста» на 1 л. в 1 экз.;

4. Скриншот из сайта www.kinopoisk.ru с размещенным на странице постером художественного фильма «Невеста» на 1 л. в 1 экз.;

5. Скриншот из сайта www.iwantfilm.ru и социальной сети Facebook.com с объявлением Второго Ежегодного Сценарного Конкурса Хорроров 10/09 на 1 л. в 1 экз.;

6. Копия Лицензионного договора №54-СПб-20 от 10 апреля 2020 г. на 3 л. в 1 экз.;

7. Приложения №1-3 к лицензионному договору №54-СПб-20 от 10 апреля 2020 г. на 3 л. в 1 экз.;

8. Постер художественного фильма «Пиковая дама: Зазеркалье» на 1 л. в 1 экз.;

9. Скриншот из сайта www.kinopoisk.ru с размещенным на странице постером художественного фильма «Пиковая дама: Зазеркалье» на 1 л. в 1 экз.;

10. Фотография обложки книжной новеллы полнометражного фильма «Пиковая дама: Зазеркалье», где размещен товарный знак «10/09» на 1 л. в 1 экз.;

11. Копия Договора № ММП-15/83/08.18 от 01 сентября 2018 г. на 3 л. в 1 экз.;

12. Приложения к договору № ММП-15/83/08.18 от 01 сентября 2018 г. на 11 л. в 1 экз.;

13. Копия Договора № 204-ММ-РБК-2018 от 20 декабря 2018 г. на 3 л. в 1 экз.;

14. Приложения к договору № 204-ММ-РБК-2018 от 20 декабря 2018 г. на 4 л. в 1 экз.;

15. Постер художественного фильма «Рассвет» на 1 л. в 1 экз.;

16. Скриншот из сайта www.kinopoisk.ru с размещенным на странице постером художественного фильма «Рассвет» на 1 л. в 1 экз.;

17. Скриншот из сайта www.russorosso.ru со сводкой новостей о проектах студии «10/09», где, также, размещен товарный знак «10/09» на 1 л. в 1 экз.;

18. Скриншот из сайта www.kinokadr.ru со страницей художественного фильма «Рассвет» с трейлером фильма, где размещен товарный знак «10/09» на 1 л. в 1экз.;

19. Постер короткометражного фильма «Спойлер» на 1 л. в 1 экз.;

20. Скриншот из сайта www.kinopoisk.ru с размещенным на странице постером короткометражного фильма «Спойлер» на 1 л. в 1 экз.;

21. Скриншот из сайта www.horrorzone.ru со сводкой новостей о мировой премьере короткометражного фильма «Спойлер», где размещен товарный знак «10/09» на 1 л. в 1 экз.;

22. Фотография обложки книги «13 приведений» из цикла рассказов «Самая страшная книга», где размещен товарный знак «10/09» на 1 л. в 1 экз.;

23. Копия Лицензионного договора № 366-СП6-18 от 10 января 2019 г. на 1 л. в 1 экз.;

24. Приложения к лицензионному договору № 366-СП6-18 от 10 января 2019 г. на 5 л. в 1 экз.

Изучив материалы дела, и заслушав участвующих в рассмотрении возражения, коллегия установила следующее.

С учетом даты (15.05.2019) поступления заявки №2019722556 на регистрацию товарного знака правовая база для оценки охраноспособности заявленного обозначения в качестве товарного знака включает в себя Кодекс и Правила составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденные приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 20 июля 2015 г. N 482 (далее - Правила).

Согласно пункту 1 статьи 1483 Кодекса не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов, в частности, характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность.

Указанные элементы могут быть включены в товарный знак как неохраняемые элементы, если они не занимают в нем доминирующего положения.

Согласно подпункту 1 пункта 1.1 статьи 1483 Кодекса не применяются в отношении обозначений, которые приобрели различительную способность в результате их использования.

Согласно подпункту 2 пункта 1.1. статьи 1483 не применяются в отношении обозначений, которые состоят только из элементов, указанных в подпунктах 1 - 4 пункта 1 настоящей статьи и образующих комбинацию, обладающую различительной способностью.

Согласно пункту 34 Правил к обозначениям, не обладающим различительной способностью, относятся, в частности, простые геометрические фигуры, линии, числа; общепринятые наименования; сведения, касающиеся изготовителя товаров или характеризующие товар.

Согласно пункту 35 Правил указанные в пункте 34 Правил, элементы могут быть включены в соответствии с пунктом 1 статьи 1483 Кодекса в товарный знак как неохраняемые элементы, если они не занимают в нем доминирующего положения, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 1.1 статьи 1483 Кодекса.

Для доказательства приобретения различительной способности, предусмотренной пунктом 1 статьи 1483 Кодекса, могут быть представлены содержащиеся в соответствующих документах фактические сведения: о длительности, интенсивности использования обозначения, территории и объемах реализации товаров, маркированных заявленным обозначением, о затратах на рекламу, ее длительности и интенсивности, о степени информированности потребителей о заявленном обозначении и изготовителе товаров, включая результаты социологических опросов; сведения о публикациях в открытой печати информации о товарах, сопровождаемых заявленным обозначением и иные сведения.

В отношении документов, представленных для доказательства приобретения обозначением различительной способности, проводится проверка, в рамках которой учитывается вся совокупность фактических сведений, содержащихся в соответствующих документах.

Документы, представленные заявителем для доказательства приобретения обозначением различительной способности, учитываются при принятии решения о государственной регистрации товарного знака в том случае, если они подтверждают, что заявленное обозначение до даты подачи заявки воспринималось потребителем как обозначение, предназначенное для индивидуализации товаров определенного изготовителя.

Заявленное обозначение «» является комбинированным, состоящим из цифровых элементов «10», «0», «9», разделенных изобразительным элементом в виде косой черты. Правовая охрана заявленного обозначения испрашивается в отношении товаров и услуг 16, 38, 41 классов МКТУ.

Анализ заявленного обозначения на соответствие требованиям пункта 1 статьи 1483 Кодекса показал следующее.

Заявленное комбинированное обозначение содержит в своем составе простые цифры «10», «0», «9», которые не обладают различительной способностью, поскольку не имеют оригинального графического или художественного исполнения, в силу чего являются неохраняемыми элементами обозначения по основаниям пункта 1 статьи 1483 Кодекса.

Изобразительный элемент в виде косой черты, разделяющей цифры «10» и «0», не изменяет графическую композицию заявленного обозначения и не порождает иное восприятие заявленного обозначения у потребителей в целом.

Что касается материалов, представленных заявителем в качестве подтверждения приобретения заявленным обозначением различительной способности, то они не позволяют прийти к выводу, что до даты приоритета заявки №2019722556 заявленное обозначение воспринималось как знак маркировки товаров и услуг 16, 38, 41 классов МКТУ, оказываемых заявителем.

Представленные скриншоты с Интернет – сайтов (приложения №№ 4, 5, 9, 16-18, 20-21), равно как и приложенные постеры к различным фильмам (приложения №№ 3, 8, 10, 15, 19, 22) действительно содержат обозначение «», однако, на данных источниках отсутствуют упоминания о производителе или продавце в целом, в силу чего невозможно соотнести данное обозначение с заявителем (АО «ФМП Групп»).

Приложенные договоры (приложения №№ 1, 6, 11, 13, 23) не позволяют установить, каким именно обозначением маркировалась данная продукция.

Таким образом, нельзя сделать вывод о том, что обозначение «» широко известно среднему российскому потребителю и длительно используется заявителем на территории всей Российской Федерации.

При указанных обстоятельствах у коллегии отсутствуют основания считать неправомерным вывод Роспатента о том, что заявленное обозначение противоречит требованиям пункта 1 статьи 1483 Кодекса.

Учитывая вышеизложенное, коллегия пришла к выводу о наличии оснований для принятия Роспатентом следующего решения:

отказать в удовлетворении возражения, поступившем 03.12.2020, оставить в силе решение Роспатента от 27.08.2020.